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        關(guān)于被害人承諾的相關(guān)問(wèn)題剖析

        2013-04-29 01:12:43劉曉莉田爽
        決策與信息·下旬刊 2013年8期
        關(guān)鍵詞:安樂(lè)死

        劉曉莉 田爽

        摘 要 被害人對(duì)生命的承諾無(wú)效,安樂(lè)死問(wèn)題可以說(shuō)是生命權(quán)不可讓渡原則的唯一例外。關(guān)于被害人身體健康權(quán)的承諾中,需要注意的是器官移植的相關(guān)問(wèn)題,尤其是組織出賣人體器官罪。另外,對(duì)雙生兒之間的器官移植,本文堅(jiān)持的觀點(diǎn)是符合緊急避險(xiǎn)。

        關(guān)鍵詞 安樂(lè)死 器官移植 雙生兒

        中圖分類號(hào):D914 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

        被害人承諾這一概念源于古羅馬學(xué)家烏爾比安在其著作權(quán)當(dāng)中的一句話:“以被害人的意志所產(chǎn)生的,不是不法的”,后來(lái)發(fā)展成為“得到承諾的行為不違法”這一法律格言。本文旨在探討被害人承諾的基礎(chǔ)理論,研究被害人承諾的權(quán)限范圍,并解決一些實(shí)際問(wèn)題。

        一、被害人承諾的基礎(chǔ)理論

        所謂被害人的承諾是指具體法益所有人對(duì)他人以特定方式侵犯自己可以支配的權(quán)益所表示的允諾。對(duì)被害人承諾的研究始于西方,古羅馬學(xué)家烏爾比安提出“如有承諾不為不法行為”原則,后來(lái)發(fā)展成為一條法律格言:“得到承諾的行為不違法”。

        二、被害人對(duì)生命的承諾

        (一)被害人對(duì)生命的承諾無(wú)效。

        被害人承諾,其作為正當(dāng)化事由之一,已在許多國(guó)家的刑事立法或者刑法理論中得到公認(rèn)。生命權(quán)具有不可讓渡性,即使是生命主體本身也不能承諾他人剝奪自己的生命,正如某學(xué)者所說(shuō),承諾不能以生命權(quán)為對(duì)象,生命權(quán)不在個(gè)人可以自由處分的法益范圍之內(nèi),原因是他毀滅了自由和自由權(quán)主體本身。

        (二)安樂(lè)死問(wèn)題之例外。

        生命權(quán)本身不可承諾,這一點(diǎn)在理論上已經(jīng)基本達(dá)成共識(shí),與此相關(guān)聯(lián)的是安樂(lè)死問(wèn)題,安樂(lè)死問(wèn)題可以說(shuō)是生命權(quán)不可讓渡原則的唯一例外。

        安樂(lè)死分為兩種情形,一是消極的安樂(lè)死,是指對(duì)瀕臨死亡的患者,經(jīng)其承諾,不采取治療措施任其死亡的安樂(lè)死;這種行為不成立故意殺人罪,因?yàn)楸缓θ藢儆谧匀凰劳觯潜蝗颂崆敖Y(jié)束了生命,不符合殺人行為的要求。二是積極的安樂(lè)死,是指縮短患者生命手段的安樂(lè)死,即為了免除患者的承諾,經(jīng)其承諾,而提前結(jié)束其生命的方法。在我國(guó),由于安樂(lè)死不是違法阻卻事由,而是非法提前結(jié)束病人生命的行為,應(yīng)以故意殺人罪論處。例如,甲取得患有絕癥的病人乙的同意而將其殺死,甲仍然構(gòu)成故意殺人罪。

        三、被害人對(duì)身體健康權(quán)的承諾

        (一)活體器官移植。

        活體器官移植中,有效的被害人承諾要求承諾者具有處分器官的權(quán)利。原則上僅有供體本人有權(quán)做出捐獻(xiàn)器官的承諾。供體可能捐獻(xiàn)的器官大致分為兩類。一類是危及生命的器官; 另一類是僅危及健康的器官。前者如心臟、 僅存的一個(gè)腎臟等, 這些器官的移出意味著對(duì)供體生命的剝奪。 如上所述, 生命是不可讓渡的, 供體同意醫(yī)生摘取這些器官的承諾是無(wú)效的, 其承諾并不能阻卻醫(yī)生移出行為的違法性。 后者如血液、 骨髓、 皮膚、 兩個(gè)機(jī)能正常的腎臟之一等, 該類器官的移出并不危及供體的生命, 而主要影響其身體健康, 故在特定條件下, 供體有權(quán)做出捐獻(xiàn)的承諾。

        (二)組織出賣人體器官罪。

        根據(jù)《刑法》第234條的規(guī)定,被組織的對(duì)象必須是年滿18周歲的人,本人同意摘取其器官,本人同意是本罪必備的成立要件。如果未經(jīng)本人同意摘取其器官,或者摘取不滿18周歲的人器官的,或者摘取不滿18周歲的人的器官的,或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的,不構(gòu)成本罪,應(yīng)以故意傷害罪、故意殺人罪追究刑事責(zé)任。被組織出賣的人體器官必須是活體器官,如果組織出賣的是尸體器官的,不構(gòu)成本罪。違背本人生前意愿摘取其尸體器官,或者本人生前未表示同意,違反國(guó)家規(guī)定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,構(gòu)成盜竊、侮辱尸體罪。可見,組織出賣人體器官罪屬于被害人的承諾是構(gòu)成要件要素的犯罪,這一類犯罪典型的有嫖宿幼女罪、引誘賣淫罪、引誘幼女賣淫罪等。另外,被害人承諾還有兩種形式,一種是被害人承諾絕對(duì)無(wú)效的犯罪(不管有無(wú)承諾都構(gòu)成犯罪),如拐賣兒童罪、強(qiáng)奸罪中奸淫幼女的從重情形、拐賣兒童罪等;一種是無(wú)承諾即犯罪、有承諾即無(wú)罪的情形,如拐賣婦女罪、盜竊罪、非法侵入住宅罪等。

        (三)雙生兒?jiǎn)栴}。

        在雙生兒(雙胞胎未成年)之間,能否進(jìn)行器官移植,能否由一方監(jiān)護(hù)人代為承諾,使之成為另一方的器官供體,一直存在爭(zhēng)議。

        筆者認(rèn)為,雙生兒一方能成為另一方器官移植的供體,但其正當(dāng)化的根據(jù)不是被害人承諾,而是緊急避險(xiǎn)。 雙生兒的父母本身并非被害人(供體) , 他們作為子女的監(jiān)護(hù)人, 可以代理其子女行使民事權(quán)利, 但該代理權(quán)是有一定限制的,即不得損害被代理人本人的利益。所以,雙生兒的父母沒(méi)有代替一方作出器官捐贈(zèng)承諾的能力??梢姡帽缓θ顺兄Z的法理解釋該問(wèn)題欠缺科學(xué)依據(jù)。筆者認(rèn)為這種情況完全符合緊急避險(xiǎn)的特征,是典型的緊急避險(xiǎn)行為。 但在緊急避險(xiǎn)的情況下,行為人常常面臨幾個(gè)法定義務(wù)的沖突,為履行某一義務(wù),其避險(xiǎn)行為必然會(huì)違反另一法定義務(wù)。形式上,行為人的行為具有違法性,但是只要其作出正確的權(quán)衡,造成的損害小于所避免的損害,即屬于合法行為。因此,筆者認(rèn)為,在雙生兒間的器官移植中,只要符合緊急避險(xiǎn)的條件,父母就可作出器官移植的決定。□

        (作者:劉曉莉,河北大學(xué)政法學(xué)院2011級(jí)刑法學(xué)專業(yè)碩士研究生;田爽,河北大學(xué)政法學(xué)院2011級(jí)憲法學(xué)與行政法學(xué)碩士研究生)

        注釋:

        譚江武,魏玉斌.論推定被害人承諾的成立要件[J].黑河學(xué)刊,2010,(2).

        李莎莎.淺論刑法中的生命權(quán)承諾—安樂(lè)死問(wèn)題[J].法制與社會(huì),2010,(11).

        安翱,涂文.論活體器官移植中的被害人承諾[J].華中科技大學(xué)學(xué)報(bào),2003,(1).

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