楊培根

（湖南財(cái)政經(jīng)濟(jì)學(xué)院，湖南長沙410205）

論我國企業(yè)法人登記制度的完善

楊培根

（湖南財(cái)政經(jīng)濟(jì)學(xué)院，湖南長沙410205）

所有制性質(zhì)是建構(gòu)我國企業(yè)法人登記制度體系的主要依據(jù)，這是我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，適應(yīng)了當(dāng)時的時代要求.但隨著我國工業(yè)社會的到來，這種制度體系的構(gòu)建越來越凸顯其弊端，市場主體適用法律尷尬，企業(yè)登記部門職責(zé)不清等.因而完善我國企業(yè)法人登記制度勢在必行.

企業(yè)法人；登記制度；完善

全面快速的獲取企業(yè)信息，是促進(jìn)商品交往的前提.健全企業(yè)法人登記制度，為人們獲取企業(yè)信息提供有力的制度保障，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義.

1 我國企業(yè)法人登記制度的現(xiàn)狀

我國企業(yè)法人登記制度是我國商事主體登記制度的一部分.依法登記是企業(yè)獲得主體資格，從事營業(yè)行為的前提.目前，我國企業(yè)法人登記制度主要包括：《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《農(nóng)民專業(yè)合作社法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》、《股權(quán)出資管理辦法》、《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》、《關(guān)于改進(jìn)加強(qiáng)企業(yè)登記管理工作的意見》等等.從法的淵源來看，我國企業(yè)法人登記管理制度包括法律、法規(guī)和部門規(guī)章.從法的表現(xiàn)形式來看，既有專門的程序法，也有在實(shí)體法中設(shè)置專門的章節(jié).從頒布時間來看，其從1988年6月延續(xù)到2007年7月，歷時20多年.登記制度的陸續(xù)頒布，反映了我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代過渡到市場經(jīng)濟(jì)時代對企業(yè)法人登記制度的要求，其對我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用.但是，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的深化，政府職能的轉(zhuǎn)變，這種政出多門、參差不齊的法律體系，不但影響了我國行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法效率，也不利于企業(yè)的成長變化，甚至阻礙我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展.

2 企業(yè)法人登記制度存在的問題

2.1 企業(yè)法人登記主體分類標(biāo)準(zhǔn)不一致，立法顯錯亂

我國企業(yè)法人登記制度對登記主體的立法管理，基本上是適用我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要而制定的.我國第一部《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》是以企業(yè)的生產(chǎn)資料所有制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類對企業(yè)予以登記.然而，隨后頒布的《公司法》卻以股東對公司債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任，來區(qū)分公司和非公司.這樣，公司不是《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》中界定出來的一個類別.所以其登記管理也就不能適用《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，于是《公司登記管理?xiàng)l例》應(yīng)運(yùn)而生.根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于有限責(zé)任公司，其登記管理應(yīng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》，但是《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二條明確規(guī)定，其適應(yīng)本法.試問，中外合資經(jīng)營企業(yè)究竟如何進(jìn)行法律登記.2006年頒布的《農(nóng)村專業(yè)合作社法》，2007年頒布《農(nóng)村合作社登記管理?xiàng)l例》，此種市場主體分類的標(biāo)準(zhǔn)似乎又變成了身份.假若大學(xué)生利用其所學(xué)專業(yè)成立合作社，其適用何種法律呢？如此復(fù)雜多樣的市場主體，有限的工作人員何以管理？

2.2 企業(yè)法人市場準(zhǔn)入制度不統(tǒng)一，主體適用法律受歧視

我國企業(yè)法人登記制度是企業(yè)法人進(jìn)入市場的主要法律依據(jù).目前我國企業(yè)法人登記準(zhǔn)入制度包括審批制和核準(zhǔn)制.審批制度包括兩種類型，其一是對主體資格的核準(zhǔn)，其二是對業(yè)務(wù)范圍的核準(zhǔn).我國《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》中采用嚴(yán)格的主體資格登記審批制度.《公司登記管理?xiàng)l例》和《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》對登記主體的部分業(yè)務(wù)進(jìn)行審批.而對公司和農(nóng)民專業(yè)合作社的主體登記實(shí)行核準(zhǔn)制.關(guān)于企業(yè)登記審查制度，早在1994年1月，在國務(wù)院批準(zhǔn)國家工商總局“三定”方案中就作了規(guī)定，明確要求企業(yè)登記制度要從審批設(shè)立向依法核準(zhǔn)登記轉(zhuǎn)變.盡管后來我國立法機(jī)關(guān)意識到這一點(diǎn)，又通過頒布《公司登記管理?xiàng)l例》對公司登記采取形式審查，以立法的形式確立了國家工商總局的方針政策，但是也僅僅限于公司法人，不適用于其他的企業(yè)法人，對于其他的非公司制企業(yè)法人登記仍然適用嚴(yán)格的審批制.這種立法規(guī)定的弊端首先表現(xiàn)在，對非公司法人入市的不公平.其次表現(xiàn)在，采用公司制的外資企業(yè)的登記管理，按照特別法優(yōu)先一般法，應(yīng)該適用《公司登記管理?xiàng)l例》.但是我國《公司登記管理?xiàng)l例》中只對公司制的外資企業(yè)的某些事項(xiàng)做了特殊規(guī)定，那么這類公司的其他事項(xiàng)是適用《公司登記管理?xiàng)l例》，還是適用《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》.這就導(dǎo)致法律適用上的兩難處境.

2.3 企業(yè)法人登記機(jī)構(gòu)重復(fù)設(shè)置，信息難公開

依法行政是我國法治建設(shè)的基本要求，我國企業(yè)法人登記機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職責(zé)的規(guī)定，無疑受到企業(yè)法人登記制度的影響.因此，我國公司登記管理機(jī)構(gòu)，即各級工商行政管理局機(jī)構(gòu)也是按照登記主體的不同來設(shè)置內(nèi)部機(jī)構(gòu)的.以湖南省工商局為例，其局內(nèi)設(shè)企業(yè)注冊局、企業(yè)處、個私營處、外資處、市場處、廣告處、商標(biāo)處、消保處、食品處、法規(guī)中心、信息中心等部門.從部門設(shè)置來看，機(jī)構(gòu)設(shè)置一部分是按照企業(yè)主體資格來設(shè)置的，比如，企業(yè)處、外資處等；與此同時，除以上標(biāo)準(zhǔn)外，工商局的另一些機(jī)構(gòu)是按照業(yè)務(wù)來設(shè)置的，比如：注冊局、廣告處、商標(biāo)處等，這樣的設(shè)置不可避免的產(chǎn)生業(yè)務(wù)管理上的重疊，以及人員的重復(fù)安排.從各部門職責(zé)來看，就同一種類型的工作，比如登記注冊，企業(yè)處、企業(yè)注冊局和外資處等部門都承擔(dān)了部分的注冊任務(wù)，這樣不便于信息的及時交流，也不利于人才的合理利用.

2.4 企業(yè)法人登記內(nèi)容不完善，法律權(quán)威受挑戰(zhàn)

立法內(nèi)容不斷出現(xiàn)重復(fù)，比如對公司的登記事項(xiàng)的規(guī)定，在《公司登記管理?xiàng)l例》里已經(jīng)詳細(xì)的將登記事項(xiàng)要求列舉出來了，但是在《公司法》中又重復(fù)規(guī)定這些內(nèi)容.《公司法》第十章關(guān)于“法律責(zé)任”中許多內(nèi)容都在《公司登記管理?xiàng)l例》第十一章重復(fù)出現(xiàn)[2]，外商投資企業(yè)法中對外商投資公司的設(shè)立條件作了規(guī)定，而《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》中又對公司的設(shè)立條件重復(fù)規(guī)定.這樣不但增加了立法的成本，更重要的破壞了整個法律體系的嚴(yán)謹(jǐn)性，整體性，從而削弱了法律的權(quán)威性.

3 我國企業(yè)法人登記制度的完善

3.1 科學(xué)界定法人登記主體，對法人登記制度進(jìn)行統(tǒng)一立法

針對我國目前的登記管理制度，筆者認(rèn)為，我國首先將《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》等合并為一部《公司登記管理法》，若立法條件暫時不夠成熟，也可以合并為《公司登記管理?xiàng)l例》.然后逐步完善非公司制主體的登記管理制度.進(jìn)而完善我國商事主體的登記管理法律制度.

我國制定統(tǒng)一的《公司登記管理法》具有現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ).首先，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，我國對公司的界定，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)公司的法人地位，即公司必須具有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，以自己的財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，投資者以其投資為限對公司承擔(dān)責(zé)任.至于公司的組織機(jī)構(gòu)，即股東（大）會、董事會、監(jiān)事會等，自從我國承認(rèn)一人公司時，已經(jīng)不再是公司成立的必備條件.若以此界定公司，那么企業(yè)法人和農(nóng)民專業(yè)合作社都可以納入公司的管理.其次，我國自實(shí)行國有企業(yè)和集體企業(yè)改制以來，強(qiáng)調(diào)的就是要求企業(yè)具有法人地位，能夠獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任.迄今為止，企業(yè)改制基本完成，我國完全可以統(tǒng)一按照公司的規(guī)定進(jìn)行登記管理.這也是對我國市場經(jīng)濟(jì)改革成果的肯定.第三，對于外資企業(yè)，自我國加入WTO以來，國民待遇成為國際上的一項(xiàng)基本原則.我國也應(yīng)當(dāng)公平對待外資企業(yè).最后，國際上部分國家，比如美國、加拿大等，對商事主體就是采用公司和非公司的分類構(gòu)建整個商事主體登記管理制度，值得我國借鑒.

我國制定統(tǒng)一的《公司登記管理法》的基礎(chǔ)上，廢除全民所有制工業(yè)企業(yè)，城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)，中外合資、中外合作、外資企業(yè)等相關(guān)法律法規(guī).進(jìn)一步簡化公司的名稱登記，公司名稱由商事主體自主決定，名稱登記遵循兩個原則，即不能造成不良影響和不能侵犯他人的在先權(quán)利.名稱是否合適由社會公眾判斷[3].

3.2 確立形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查例外的原則

商事主體的登記審查模式有三種：形式審查、實(shí)質(zhì)審查和折衷審查.我國商事登記法律制度一直采取實(shí)質(zhì)審查模式，以確保交易的安全.然而，如前所述，隨著我國企業(yè)法人的增多，筆者認(rèn)為我國宜采用形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查例外的原則.首先，實(shí)質(zhì)審查不具有現(xiàn)實(shí)性.從當(dāng)前的代碼信息庫來看，四類法人占整個信息庫總量的三分之二左右，其中企業(yè)法人占一半左右[1].僅憑登記機(jī)關(guān)的幾位工作人員，卻要應(yīng)對日益增多的企業(yè).很顯然，登記申請人具有優(yōu)勢.從時間和精力上來講，都是不可行的.其次，在商事交易中，交易的結(jié)果和責(zé)任歸于交易雙方.由于交易一方登記注冊不實(shí)導(dǎo)致交易無法順利進(jìn)行，責(zé)任由誰承擔(dān).在實(shí)質(zhì)審查模式中，登記機(jī)關(guān)對申請人的信息的真實(shí)性和合法性進(jìn)行了實(shí)質(zhì)審查，因此，登記機(jī)關(guān)理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任.但是，根據(jù)權(quán)利與義務(wù)對等原則，交易雙方既是交易的受益者，理應(yīng)是交易責(zé)任的承擔(dān)著.因而由交易一方注冊信息不實(shí)導(dǎo)致的責(zé)任應(yīng)由交易者自己承擔(dān).所以我國立法中也只對交易者的責(zé)任做出了相關(guān)規(guī)定.沒有對登記機(jī)關(guān)審查不實(shí)的責(zé)任承擔(dān)做出規(guī)定.既然，登記機(jī)關(guān)無需承擔(dān)審查不實(shí)的責(zé)任，那么審查也就成為了登記機(jī)關(guān)的權(quán)利，審批機(jī)關(guān)就可以拿著這把“有權(quán)無責(zé)”的寶劍，任意的對申請人進(jìn)行合法的奴役.這不僅為登記機(jī)關(guān)的權(quán)力腐敗提供土壤，而且也不利于整個商事秩序的形成.因此，確立形式審查模式，將交易中的權(quán)利和義務(wù)歸位于交易的雙方當(dāng)事人.登記機(jī)關(guān)也真正實(shí)現(xiàn)職能的轉(zhuǎn)變，成為市場主體的服務(wù)者，為市場主體搭建一個信息的平臺，信息的真實(shí)性由其自身負(fù)責(zé)[4].

3.3 設(shè)置專門的登記機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)登記信息的公開

目前，我國法人登記管理機(jī)關(guān)是各級工商行政管理局.各級工商機(jī)關(guān)按照全民、集體、外資和個體私營等分設(shè)登記機(jī)構(gòu)，造成了職責(zé)不清、效率不高等弊端.為此，筆者認(rèn)為，我國宜將登記管理部門從工商行政管理局分離出來，成立專門的登記機(jī)構(gòu).關(guān)于這樣的做法，我國也有先例，而且實(shí)施得也比較好.例如，戶籍管理部門從公安局（派出所）分立出來，單獨(dú)設(shè)置專門的戶政中心.與戶籍有關(guān)的政策、信息，人們隨時可以從戶政中心查詢，真正成為人們了解戶籍信息的窗口.再比如駕證管理中心從交警大隊(duì)分立出來.設(shè)立專門的登記機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對企業(yè)法人信息的管理，并且利用網(wǎng)絡(luò)，建立“全國企業(yè)法人數(shù)據(jù)庫”，從而使登記機(jī)構(gòu)真正成為信息中心.一方面，登記機(jī)構(gòu)向社會公開企業(yè)登記信息，公開企業(yè)的違法記錄，為社會公眾查詢企業(yè)信息提供方便，降低市場交易風(fēng)險；另一方面，登記機(jī)構(gòu)加強(qiáng)企業(yè)登記信息和監(jiān)管信息的綜合分析與利用，為政府及有關(guān)部門了解企業(yè)信用狀況提供服務(wù).只有這樣，才能彰顯登記機(jī)構(gòu)為社會提供信息服務(wù)的職能.

此外，登記機(jī)構(gòu)的信息管理，也可成為稅務(wù)、海關(guān)、外匯管理、銀行監(jiān)管等有關(guān)部門了解企業(yè)法人的第一手資料，從而實(shí)現(xiàn)跨部門的信息共享、聯(lián)合監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)并查處市場主體的違法違規(guī)行為. 3.4進(jìn)一步完善企業(yè)法人登記制度的內(nèi)容，確保立法體系的嚴(yán)密統(tǒng)一

通過對企業(yè)法人主體內(nèi)涵的準(zhǔn)確界定，進(jìn)一步完善企業(yè)法人登記制度的內(nèi)容.首先，理順登記程序法與實(shí)體法之間內(nèi)容的銜接.將實(shí)體法與程序法重復(fù)的內(nèi)容刪掉.其次，合理確定企業(yè)法人登記制度的內(nèi)容，其只能限制在與公司登記有關(guān)的內(nèi)容.具體包括：總則、登記機(jī)構(gòu)、設(shè)立、變更、注銷、分支機(jī)構(gòu)的登記、登記程序、年檢、證照管理、對違反公司登記及其它企業(yè)登記法律、法規(guī)的行為進(jìn)行監(jiān)控和處理等.企業(yè)登記機(jī)構(gòu)不再履行與企業(yè)登記無關(guān)的對企業(yè)經(jīng)營行為的監(jiān)管職責(zé).第三，重新界定企業(yè)登記機(jī)構(gòu)的職責(zé)范圍，以提供登記程序服務(wù)、企業(yè)信息公共服務(wù)為主，適度賦予其行政監(jiān)管職能.

〔1〕李廣乾.組織機(jī)構(gòu)代碼與我國的法人及法人制度[J].電子政務(wù)，2011（21）.

〔2〕折喜芳，趙順.商事登記制度的立法完善[J].河北法學(xué)，2005（2）.

〔3〕楊衛(wèi)東.商事登記制度立法改革若干問題的思考[J].工商行政管理，2009（9）.

〔4〕黃旋，張明明.我國商事登記制度研究[J].法制與社會，2005（4）.

F270；DF521

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1673-260X（2013）09-0055-03