○祁寧

（中國(guó)建設(shè)銀行湖北省分行 湖北 武漢 430015）

一、綠大地事件概述

云南綠大地生物科技股份有限公司成立于1996年6月，2001年3月以整體變更方式設(shè)立為股份有限公司，公司向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票于2007年12月21日在深圳證券交易所掛牌上市，成為國(guó)內(nèi)綠化苗木行業(yè)首家上市公司，云南省首家民營(yíng)上市企業(yè)。綠大地2009年10月發(fā)布三季報(bào)時(shí)還預(yù)計(jì)2009年度凈利潤(rùn)同比增長(zhǎng)20%~50%，到了2010年1月就改為同比下降30%以內(nèi)，2010年2月發(fā)布的2009年度業(yè)績(jī)快報(bào)還顯示年度凈利潤(rùn)有6212萬(wàn)元。但隨著2010年3月17日綠大地被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查后，綠大地2009年度的凈利潤(rùn)也于2010年4月28日被更改為-12796萬(wàn)元，4月30日出臺(tái)的年報(bào)被改為-15123萬(wàn)元。

二、從投資者權(quán)益保護(hù)的角度分析綠大地事件的影響力

1、上市公司的信息披露

上市公司的會(huì)計(jì)信息披露是證券市場(chǎng)賴(lài)以建立和發(fā)展的基石，是證券法律制度的核心內(nèi)容，也是證券投資者權(quán)益的有力保證，具有非常重要的意義。上市公司信息披露能有效地約束證券發(fā)行人和有關(guān)人員的行為，要求信息提供者必須如實(shí)地公開(kāi)自己的真實(shí)情況，不得弄虛作假，欺騙公眾。通過(guò)上市公司披露的信息，股東可以了解自己投資應(yīng)得的報(bào)酬，債權(quán)人可以了解企業(yè)的償債能力，潛在投資者可以了解企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和盈利預(yù)測(cè)的信息，從而做出恰當(dāng)?shù)耐顿Y決策。上市公司規(guī)范化的信息披露可以防止少數(shù)人通過(guò)不正當(dāng)?shù)氖侄螇艛嘈畔?，牟取暴利，從而保護(hù)了投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公眾的基本利益。

2007年至2009年，綠大地利用其控制公司，采用陰陽(yáng)合同等方式虛增資產(chǎn)；以虛構(gòu)銀行回款方式虛增收入；以虛增資產(chǎn)、虛假采購(gòu)方式將資金流出，再通過(guò)其控制公司將資金轉(zhuǎn)回方式虛增銷(xiāo)售收入，影響公司利潤(rùn)。上述行為涉嫌構(gòu)成《證券法》第六十三條“發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”及《最高檢公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》第一條“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”所述情形。虛假的信息自然造就大量中小投資者的錯(cuò)誤決策導(dǎo)致利益受損。

2、投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)

證券投資風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的，人們對(duì)客觀存在的風(fēng)險(xiǎn)是可以控制的，但要有一定的基本前提：投資者必須具有理性的投資行為。從現(xiàn)實(shí)情況看，證券投資的風(fēng)險(xiǎn)損失是由多方面的因素造成的，而投資者本身的錯(cuò)誤決策和錯(cuò)誤的投資行為也是其中的一個(gè)重要因素。投資者的非理性行為往往表現(xiàn)為，缺乏利用會(huì)計(jì)信息的智慧型的投資和風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和防范技巧，由于一味盲目地模仿他人、隨行就市的羊群式交易行為而誘發(fā)泡沫市場(chǎng)，以至于錯(cuò)誤判斷證券質(zhì)地和投資回報(bào)率。一個(gè)正確的投資理念和理性的投資行為，可以引導(dǎo)投資走向成功之路，而錯(cuò)誤的投資決策和非理性的投資行為，則可以使客觀存在的投資風(fēng)險(xiǎn)變?yōu)榧瘸墒聦?shí)。非理性行為會(huì)嚴(yán)重地妨礙證券合理價(jià)格的形成，降低證券市場(chǎng)的效率。

中國(guó)的投資結(jié)構(gòu)極不合理，在A股中70%是由中小投資者持有，無(wú)論是從數(shù)量上，還是投資總額上，龐大的中小投資者構(gòu)成了當(dāng)前中國(guó)證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)。而且從現(xiàn)行的經(jīng)濟(jì)、金融政策及證券市場(chǎng)的運(yùn)行狀況來(lái)看，個(gè)人投資者在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)仍會(huì)占有比機(jī)構(gòu)投資者多的市場(chǎng)份額。

然而，以個(gè)人投資者為主的證券市場(chǎng)往往傾向于過(guò)度投機(jī)和短期行為，市場(chǎng)的穩(wěn)定性較差。市場(chǎng)上大量的個(gè)人投資者，常常是自發(fā)形成的并表現(xiàn)為非理性的特征，從而導(dǎo)致了意見(jiàn)和行動(dòng)的傳染。他們依靠“消息市”、“政策市”提供的各種小道消息和政策做出決策，缺乏對(duì)會(huì)計(jì)信息的分析能力和對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)的承受能力，表現(xiàn)出各種偏激和情緒化特征，其投資行為往往無(wú)依據(jù)可言，投資者的交易行為呈一時(shí)沖動(dòng)。更甚者，一部分股民“明知山有虎，偏向虎山行”，以賭博的心態(tài)進(jìn)行投資，結(jié)果是顯而易見(jiàn)的。

3、監(jiān)管部門(mén)的作為

綠大地欺詐上市圈走3.46億元卻僅被罰400萬(wàn)，當(dāng)這一判決公布之時(shí)，社會(huì)一片嘩然。從監(jiān)管的角度來(lái)看，主要是我國(guó)目前監(jiān)管部門(mén)的三大監(jiān)管手段還有不足，監(jiān)管力度不夠大。

（1）證券監(jiān)管的法律手段存在問(wèn)題。我國(guó)證券法制建設(shè)從20世紀(jì)80年代發(fā)展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，包括行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、自律規(guī)則四個(gè)層次的法律體系，尤其是《證券法》的頒布實(shí)施，使得我國(guó)證券法律制度的框架最終形成。但是從總體上看，我國(guó)證券法律制度仍存在一些漏洞和不足：首先，證券市場(chǎng)是由上市公司證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)、投資者及其他市場(chǎng)參與者組成，通過(guò)證券交易所的有效組織，圍繞上市、發(fā)型、交易等環(huán)節(jié)運(yùn)行。在這一系列環(huán)節(jié)中，與之相配套的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)是應(yīng)有盡有，但我國(guó)目前除《證券法》之外，與之相配套的相關(guān)法律如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽(yù)評(píng)價(jià)法》等幾乎空白。其次，一方面，由于我國(guó)不具備統(tǒng)一完整的證券法律體系，導(dǎo)致我國(guó)在面臨一些證券市場(chǎng)違法違規(guī)行為時(shí)無(wú)計(jì)可施；另一方面，我國(guó)現(xiàn)有的證券市場(chǎng)法律法規(guī)過(guò)于抽象，缺乏具體的操作措施，導(dǎo)致在監(jiān)管中無(wú)法做到“有章可循”。再次，我國(guó)現(xiàn)行的證券法律制度中三大法律責(zé)任的配制嚴(yán)重失衡，過(guò)分強(qiáng)調(diào)行政責(zé)任和刑事責(zé)任，而忽視了民事責(zé)任，導(dǎo)致投資者的損失在事實(shí)上得不到補(bǔ)償。以2005年新修訂的《證券法》為例，該法規(guī)涉及法律責(zé)任的條款有48跳，其中有42條直接規(guī)定了行政責(zé)任，而涉及民事責(zé)任的條款只有4條。綠大地欺詐上市圈走3.46億元卻僅被罰400萬(wàn)，等于所有的損失都由被欺騙的投資者自己承擔(dān)，懲罰力度太輕，無(wú)法令人信服。

（2）證券監(jiān)管的行政手段存在問(wèn)題。在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷程中，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展模式曾長(zhǎng)久占據(jù)主導(dǎo)地位，這種政府干預(yù)為主的思想在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中已根深蒂固，監(jiān)管者法律意識(shí)淡薄，最終導(dǎo)致政府不敢也不想過(guò)多放手于證券市場(chǎng)。因此在我國(guó)證券市場(chǎng)的監(jiān)管中，市場(chǎng)的自我調(diào)節(jié)作用被弱化。

（3）證券監(jiān)管的經(jīng)濟(jì)手段存在的問(wèn)題。對(duì)于證券監(jiān)管的經(jīng)濟(jì)手段，無(wú)論是我國(guó)的法律規(guī)定還是在實(shí)際的操作過(guò)程中均有體現(xiàn)，只不過(guò)這種經(jīng)濟(jì)的監(jiān)管手段過(guò)于偏重于懲罰措施的監(jiān)督管理作用而忽視了經(jīng)濟(jì)獎(jiǎng)勵(lì)的監(jiān)督管理作用。我國(guó)證券監(jiān)管主要表現(xiàn)為懲罰經(jīng)濟(jì)制裁，而對(duì)于三年保持較好的穩(wěn)定發(fā)展成績(jī)的上市公司，卻忽視了用經(jīng)濟(jì)獎(jiǎng)勵(lì)手段鼓勵(lì)其守法守規(guī)行為。

4、地方政府的作為

地方政府作為當(dāng)?shù)刈C券市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)，有權(quán)利有義務(wù)維護(hù)證券市場(chǎng)的公平公正，保護(hù)投資者的利益，但是如果地方政府不作為，甚至背道而馳，那將會(huì)成為證券市場(chǎng)上的一顆毒瘤。

據(jù)新華網(wǎng)12月7日?qǐng)?bào)道，綠大地公司因造假被調(diào)查之后，原董事長(zhǎng)何學(xué)葵被捕之前，綠大地曾以公司名義向云南省政府書(shū)面求援。其緊急報(bào)告中說(shuō)，如果公司被定性為虛假或欺詐上市，“可能引起農(nóng)戶和股民的大規(guī)模上訪、投訴等社會(huì)惡性事件”，“使將來(lái)云南企業(yè)上市融資難上加難”，“不利于鼓勵(lì)有條件的企業(yè)上市發(fā)展，進(jìn)一步做大我省花卉產(chǎn)業(yè)”。云南省花卉產(chǎn)業(yè)辦公室也曾向綠大地公司風(fēng)險(xiǎn)處置及維穩(wěn)工作領(lǐng)導(dǎo)小組打報(bào)告，請(qǐng)求協(xié)調(diào)有關(guān)部門(mén)在處理綠大地案件方面從輕從寬。

案發(fā)前后，有關(guān)地方領(lǐng)導(dǎo)多次赴京，與證監(jiān)會(huì)高層會(huì)晤，為綠大地說(shuō)情。整個(gè)調(diào)查過(guò)程非常困難，公安部門(mén)對(duì)何學(xué)葵的批捕方案也曾數(shù)次被地方駁回。不僅如此，當(dāng)?shù)胤ㄔ号袥Q畸輕，且一再以小兒科的方式隱瞞信息，如延遲向辯護(hù)團(tuán)隊(duì)的律師提供判決書(shū)文本。就在判決日幾天前，云南省投資控股集團(tuán)有限公司收購(gòu)了何學(xué)葵持有的3000萬(wàn)股股份，增加了投資者的維權(quán)難度——顯然，這是一條以發(fā)展當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)、穩(wěn)定等為名專(zhuān)產(chǎn)失信公司的運(yùn)作鏈條，一旦出現(xiàn)意外，所有機(jī)構(gòu)齊動(dòng)，目標(biāo)就是保住上市之殼。為了出政績(jī)，利用上市圈錢(qián)這一免費(fèi)來(lái)源，有關(guān)方面可謂無(wú)所不用其極。

三、綠大地事件對(duì)投資者權(quán)益保護(hù)的啟示

1、為中小投資者理性投資創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)法律環(huán)境

政府部門(mén)在制定證券市場(chǎng)相關(guān)法律、法規(guī)和制度時(shí)，應(yīng)具有前瞻性、穩(wěn)定性、延續(xù)性和透明度。在法律制度中應(yīng)充分體現(xiàn)鼓勵(lì)長(zhǎng)期投資的理念，比如可以采用鼓勵(lì)長(zhǎng)期股票投資的稅收制度來(lái)限制股票市場(chǎng)中的短期炒作行為，讓中小投資者對(duì)證券市場(chǎng)的前景樹(shù)立信心，從而減少中小投資者的盲目沖動(dòng)性和過(guò)度的投資行為。同時(shí)，證券監(jiān)管部門(mén)要規(guī)范和監(jiān)督上市公司的會(huì)計(jì)信息披露，最大程度地避免上市公司虛假會(huì)計(jì)信息可能對(duì)中小投資者造成的傷害，比如可以開(kāi)設(shè)中小投資者維權(quán)熱線，制定“打擊會(huì)計(jì)信息欺詐有獎(jiǎng)舉報(bào)實(shí)施細(xì)則”，并通過(guò)媒體對(duì)社會(huì)公告，鼓勵(lì)全社會(huì)對(duì)會(huì)計(jì)信息欺詐進(jìn)行監(jiān)督、舉報(bào)。對(duì)現(xiàn)行《證券法》較少涉及的民事賠償方面的規(guī)定須進(jìn)一步完善，健全證券民事賠償機(jī)制，加大懲罰力度，是中小投資者利益得到有效的司法保障。這將改善我國(guó)的投資環(huán)境，增強(qiáng)中小投資者的信心，為入世后證券市場(chǎng)逐步開(kāi)放作法制準(zhǔn)備。

以四個(gè)方面作為我國(guó)證券民事賠償在保護(hù)中小投資者利益方面的改進(jìn)措施。第一，股東代表訴訟機(jī)制亟需建立，以此來(lái)彌補(bǔ)上市公司治理結(jié)構(gòu)缺陷，達(dá)到保護(hù)中小股東權(quán)益、實(shí)現(xiàn)股東民事權(quán)利的目的。第二，建立證券市場(chǎng)民事賠償機(jī)制，一方面需要引入刑事制裁手段對(duì)嚴(yán)重違法者實(shí)施人身懲戒，剝奪其自由和財(cái)產(chǎn)；另一方面需要建立民事賠償機(jī)制，使受損害的投資者可以獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第三，建立共同訴訟制度。證券民事賠償面對(duì)的受害者人數(shù)眾多且地域分布分散、信息溝通困難、存在信息不對(duì)稱(chēng)的狀況。共同訴訟有利于保護(hù)投資者權(quán)益，減少投資者因起訴帶來(lái)的訴訟成本和訴訟風(fēng)險(xiǎn)，從而形成投資者參與證券市場(chǎng)監(jiān)督、依法打擊證券市場(chǎng)違法違規(guī)行為的共同意志。在證券民事訴訟案件中，單獨(dú)訴訟是事倍功半，而共同訴訟則可以達(dá)到事半功倍。第四，完善證券民事賠償法律。證券民事賠償法律主要針對(duì)證券民事賠償過(guò)程中涉及到的一切事務(wù)進(jìn)行完整的規(guī)定。

2、為中小投資者理性投資創(chuàng)造優(yōu)越的人文環(huán)境

證券監(jiān)管部門(mén)或中介機(jī)構(gòu)要擔(dān)負(fù)起積極引導(dǎo)投資者理性投資的任務(wù)，可以考慮設(shè)立維護(hù)中小投資者權(quán)益的民間組織。令人欣慰的是，中國(guó)證監(jiān)會(huì)投資者保護(hù)局已在2011年底正式成立，目前已經(jīng)開(kāi)展工作。作為證監(jiān)會(huì)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，投保局負(fù)責(zé)證券期貨市場(chǎng)投資者保護(hù)工作的統(tǒng)籌規(guī)劃、組織指導(dǎo)、監(jiān)督檢查、考核評(píng)估。投資者保護(hù)局的職責(zé)包括八方面：擬定證券期貨投資者保護(hù)政策法規(guī)；負(fù)責(zé)對(duì)證券期貨監(jiān)管政策制定和執(zhí)行中對(duì)投資者保護(hù)的充分性和有效性進(jìn)行評(píng)估；對(duì)證券期貨市場(chǎng)投資者教育與服務(wù)工作進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃、組織協(xié)調(diào)和檢查評(píng)估；協(xié)調(diào)推動(dòng)建立完善投資者服務(wù)、教育和保護(hù)機(jī)制；研究投資者投訴受理制度，推動(dòng)完善處理流程和運(yùn)行機(jī)制，組織有關(guān)部門(mén)辦理投資者咨詢服務(wù)事宜；推動(dòng)建立完善投資者受侵害權(quán)益依法救濟(jì)的制度；按規(guī)定監(jiān)督投資者保護(hù)基金的管理和運(yùn)用；組織和參與監(jiān)管機(jī)構(gòu)間投資者保護(hù)的國(guó)內(nèi)國(guó)際交流與合作。另外，中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司將納入投保局，投?；馂樨?cái)政部全額預(yù)算撥款管理單位。投資者投訴的接待和處理原本由其負(fù)責(zé)。

與此同時(shí)，政府部門(mén)應(yīng)盡可能減少政策風(fēng)險(xiǎn)對(duì)市場(chǎng)及中小投資者行為的震蕩，避免“政出多門(mén)、朝令夕改”的現(xiàn)象，使政策更接近投資者的心理認(rèn)同，減少政策對(duì)證券市場(chǎng)和投資者行為的過(guò)度干預(yù)，使中小投資者的投資行為向著更加理性的方向發(fā)展。

[1]李娟娟：談?wù)勛C券市場(chǎng)如何保護(hù)中小投資者利益[J].證券市場(chǎng)，2010（1）.

[2]張燁：美國(guó)證券市場(chǎng)投資者保護(hù)立法的歷史演進(jìn)及對(duì)我國(guó)的啟示[J].現(xiàn)代財(cái)經(jīng)，2008，28（5）.