張占靜

（天津城市建設(shè)管理職業(yè)技術(shù)學(xué)院，天津 300134）

一、頂崗實習(xí)制度的羈絆——人身傷害事故

（一）何謂頂崗實習(xí)

頂崗實習(xí)是高職院校在校學(xué)生按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)計劃的安排，到國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體及其他社會組織進行與專業(yè)相關(guān)的實踐性教學(xué)活動，其工作崗位與工作環(huán)境的真實性、工作經(jīng)歷與體驗的綜合性，對高職人才培養(yǎng)起著不可替代的重要作用。

1999年6月13日的《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化教育改革全面推進素質(zhì)教育的決定》將高職教育明確為高等教育的重要組成部分，近年來，國家相繼出臺一系列政策扶植高職院校的發(fā)展，完善高等教育結(jié)構(gòu)體系、促進高等教育的職業(yè)化、技能化。教育部等七部門于2004年出臺的相關(guān)文件中也指出，高等職業(yè)教育應(yīng)該加快培養(yǎng)企業(yè)急需的技術(shù)技能型人才、復(fù)合技能型人才以及高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要的知識技能型人才。

為進一步落實國務(wù)院《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》精神，全面提高高等職業(yè)教育教學(xué)質(zhì)量，教育部于2006年提出了大力推行工學(xué)結(jié)合，突出實踐能力培養(yǎng)，改革人才培養(yǎng)模式的目標(biāo)。目標(biāo)指出，高職院校要保證學(xué)生至少有半年時間到用人單位中參與頂崗實習(xí)。在此精神下，各高職院校普遍推行“2＋1”教學(xué)模式，即在校學(xué)習(xí)2年，第3年到專業(yè)相對口的指定企業(yè)帶薪實習(xí)，然后由學(xué)校統(tǒng)一安排就業(yè)。近年來，各高職院校紛紛在提高學(xué)生專業(yè)技能，加強動手能力上加大投入，千方百計引進雙師型人才，改進實訓(xùn)設(shè)備、建立校外實習(xí)基地，學(xué)生到企業(yè)頂崗實習(xí)進而強化技能訓(xùn)練，作為“2＋1”教學(xué)模式的關(guān)鍵環(huán)節(jié)逐漸得到了校方和用人單位的認可。

然而由于頂崗實習(xí)過程復(fù)雜，涉及企業(yè)、學(xué)校及實習(xí)生三方面利益，加之高職院校分散式頂崗實習(xí)比例增大，管理環(huán)節(jié)有待規(guī)范和監(jiān)督，企業(yè)對頂崗實習(xí)模式存在偏見，對實習(xí)學(xué)生身份認識不清，頂崗實習(xí)全過程風(fēng)險程度增高，各類法律糾紛不斷涌現(xiàn)，給頂崗實習(xí)工學(xué)結(jié)合的教育模式帶來前所未有的挑戰(zhàn)。

特別是學(xué)生在實習(xí)期間遭遇人身傷亡的事件屢見不鮮，而事發(fā)后，由于目前法律的缺位，對實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系認定模糊，造成實習(xí)生在法律救濟的道路上障礙重重，得不到法律的有效保護，使得實踐中實習(xí)學(xué)生的法律權(quán)益往往得不到保障，對頂崗實習(xí)生群體予以關(guān)注已經(jīng)成了當(dāng)務(wù)之急。

筆者認為，要討論頂崗實習(xí)期間人身傷亡的歸責(zé)問題首先應(yīng)對實習(xí)學(xué)生的勞動者身份加以認定，而認定勞動者這一屬性的關(guān)鍵在于認識頂崗實習(xí)制度的特點并將其與一般打工、兼職、見習(xí)、本科生畢業(yè)實習(xí)等社會實踐環(huán)節(jié)區(qū)別開來。

（二）頂崗實習(xí)制度的特點

高職學(xué)生頂崗實習(xí)較傳統(tǒng)教學(xué)模式中的畢業(yè)實習(xí)、畢業(yè)見習(xí)及學(xué)生個人打工、兼職而言有顯著區(qū)別。

首先，頂崗實習(xí)是“訂單式”培養(yǎng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。頂崗實習(xí)單位并不是學(xué)生個人隨意確定的，而應(yīng)是由校方統(tǒng)一與專業(yè)對口的具備相關(guān)資質(zhì)和實力的企業(yè)接洽，形成實踐基地或合作關(guān)系后，結(jié)合學(xué)生本人意愿與技能水平選送的。學(xué)生在頂崗實習(xí)期間迅速適應(yīng)工作環(huán)境，進一步熟練專業(yè)技術(shù)，基本確定就業(yè)意向，并在頂崗實習(xí)期滿后由校方與企業(yè)聯(lián)系，統(tǒng)一簽署三方協(xié)議，形成正式勞動關(guān)系，此種前提下的頂崗實習(xí)人員流動量小，流失率低，就業(yè)率高。

其次，頂崗實習(xí)是帶薪實習(xí)。頂崗實習(xí)期間，學(xué)生頂替原有崗位人員進行勞動，為企業(yè)創(chuàng)造價值，企業(yè)每月定期支付薪資，并持續(xù)近一年之久，這種相對固定的工資支付模式應(yīng)區(qū)別于打工、兼職等按工時、工作量支付以及畢業(yè)實習(xí)、見習(xí)的零薪資、補助性薪資的不穩(wěn)定性和短期性。

最后，頂崗實習(xí)較之其他實習(xí)實踐模式更具人身危險性。嚴酷的就業(yè)競爭是眾所周知的事實，然而當(dāng)前企業(yè)對技能型人才，特別是緊缺行業(yè)的專業(yè)人員仍有較大需求量。各高職院校紛紛以特色行業(yè)，專業(yè)技能立校，在專業(yè)設(shè)置上更加偏重建筑、機械、交通、能源等領(lǐng)域，在課程安排上往往區(qū)別于本科院校的理論性，而更加側(cè)重學(xué)生的實際操作能力的訓(xùn)練。因此，高職學(xué)院的學(xué)生在頂崗實習(xí)期間經(jīng)常會與大型機械、車輛、施工現(xiàn)場、電器設(shè)備等頻繁接觸，發(fā)生人身危險的幾率較之本科院校的學(xué)生要大得多。

透過上述特點的分析，不難看出，高職院校的頂崗實習(xí)實際上是學(xué)校搭建平臺，使學(xué)生與企業(yè)形成“訂單式”準(zhǔn)就業(yè)關(guān)系，從薪資支付方式上也體現(xiàn)出這種“準(zhǔn)勞動關(guān)系”，這與傳統(tǒng)觀念中的實習(xí)在概念上是有較大差異的。在無正式勞動合同，各方面待遇得不到法律保障的同時，與之相對的是高風(fēng)險、高強度的工作崗位，學(xué)生在發(fā)生危險后由于法律缺位而得不到救濟的事件屢屢發(fā)生，這種不公平現(xiàn)象不應(yīng)發(fā)生在本就是弱勢群體的學(xué)生身上，長此以往，更不利于頂崗實習(xí)制度的探索及整個高職教育的發(fā)展。

二、高職學(xué)生在頂崗實習(xí)期間與用人單位之間法律關(guān)系認定

認定頂崗實習(xí)學(xué)生是否與用人單位之間形成勞動關(guān)系直接影響學(xué)生的權(quán)利救濟環(huán)節(jié)，如認定形成勞動關(guān)系則可依勞動者身份享受工傷保險待遇，如不能認定勞動關(guān)系則在救濟上困難重重。而我國法律對頂崗實習(xí)學(xué)生與用人單位之間的法律關(guān)系沒有專門的立法規(guī)定，兩者之間的法律關(guān)系模糊，在理論上還存在較大爭議，在實踐中的處理方法也不盡相同。

目前，許多學(xué)者持非勞動關(guān)系的觀點，認為頂崗實習(xí)期間學(xué)生與企業(yè)等用人單位之間不存在勞動關(guān)系，雙方不受《勞動法》的約束與保護。此種觀點認為，學(xué)生根據(jù)學(xué)校的教學(xué)計劃被安排到實習(xí)單位實習(xí)，與實習(xí)單位之間并未建立實質(zhì)意義上的勞動者與用人單位之間的身份隸屬關(guān)系，實習(xí)期間，學(xué)生的所有檔案、戶籍關(guān)系仍在學(xué)校，各種關(guān)系并沒有轉(zhuǎn)移到實習(xí)單位，學(xué)生仍由學(xué)校管理，在實習(xí)單位的身份仍是學(xué)生，不是勞動者，不受《勞動法》保護，雙方之間不存在法律上和事實上的勞動關(guān)系，因此，實習(xí)期間，因工受傷的在校實習(xí)生，也就不具備工傷保險賠償?shù)闹黧w資格，無法向用人單位提出工傷損害賠償?shù)囊?，不能享受工傷保險待遇。學(xué)生只能依三方協(xié)議或?qū)嵙?xí)前與企業(yè)簽訂的其他實習(xí)協(xié)議尋求法律救濟。

而筆者認為，從當(dāng)前頂崗實習(xí)制度的設(shè)立初衷及發(fā)展趨勢上看，上述觀點已不能適應(yīng)現(xiàn)實的要求。頂崗實習(xí)期間學(xué)生與用人單位之間應(yīng)是一種事實上的勞動關(guān)系。

首先應(yīng)明確的是，未簽訂勞動合同并不影響勞動關(guān)系的成立?，F(xiàn)實中大量存在著勞動者沒有簽訂勞動合同但在用人單位工作的事實，但此種事實勞動關(guān)系也應(yīng)具備勞動關(guān)系的基本特征，即勞動者的人身依附性和財產(chǎn)享有性。從前文對頂崗實習(xí)特點的分析中不難看出，企業(yè)用招聘標(biāo)準(zhǔn)選擇學(xué)生，學(xué)生也結(jié)合自身情況選擇實習(xí)企業(yè)，說明實習(xí)學(xué)生與企業(yè)間已達成一種“準(zhǔn)就業(yè)意向”，在實習(xí)期間學(xué)生為企業(yè)創(chuàng)造利潤，用勞動換取企業(yè)按月支付的工資，從這個意義上講，頂崗實習(xí)已不單純是學(xué)習(xí)的過程，學(xué)生與企業(yè)間的財產(chǎn)關(guān)系凸顯。

另有一些觀點認為實習(xí)學(xué)生進入到實習(xí)單位后要逐漸適應(yīng)企業(yè)環(huán)境和崗位要求，實習(xí)企業(yè)也要額外對其進行指導(dǎo)培訓(xùn)，需花費一定成本，頂崗實習(xí)學(xué)生欠缺獨立勝任工作崗位的能力，因而不能認定勞動者身份。筆者認為，任何一個員工進入到新的崗位都有一個適應(yīng)與被適應(yīng)的過程，企業(yè)對員工的培訓(xùn)管理是企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)，同時這種培訓(xùn)與管理的必要成本將轉(zhuǎn)化為企業(yè)的利潤并使企業(yè)最終得益，若將此種觀點看做是認定頂崗實習(xí)學(xué)生勞動者身份的障礙顯然缺乏依據(jù)。

除此之外，實習(xí)學(xué)生與用人單位間也有著強烈的人身依附性。雖然學(xué)生的學(xué)籍仍在學(xué)校，但人身已脫離學(xué)校管理，學(xué)校已無任何課程，工作時間均在企業(yè)當(dāng)中，校方在頂崗實習(xí)前進行必要的安全教育，在頂崗實習(xí)過程中定期檢查即應(yīng)被認為已履行了管理義務(wù)，實習(xí)期間學(xué)生與企業(yè)的人身依附性更加緊密，接納實習(xí)的企業(yè)應(yīng)在實習(xí)期間承擔(dān)主要的教育管理責(zé)任。反之，如硬性將管理義務(wù)強加于校方，企業(yè)僅享受學(xué)生的勞動成果而不負任何管理義務(wù)顯然有失公允，有限的教育教學(xué)師資在眾多的實習(xí)學(xué)生和各色企業(yè)面前，要將管理落到實處也缺乏現(xiàn)實可操作性。

因此，頂崗實習(xí)應(yīng)被看作是將實習(xí)和就業(yè)連在一起的“就業(yè)實習(xí)”，學(xué)生與用人單位應(yīng)被認為建立了事實上的勞動關(guān)系，學(xué)生作為勞動者，其勞動權(quán)益應(yīng)受到《勞動法》的保護，在實習(xí)過程中發(fā)生的事故應(yīng)認定為工傷，適用《工傷保險條例》的規(guī)定。

三、高職學(xué)生頂崗實習(xí)期間人身傷害的救濟途徑

（一）完善學(xué)生頂崗實習(xí)的相關(guān)法律法規(guī)

分析眾多案例不難發(fā)現(xiàn)造成當(dāng)前頂崗實習(xí)學(xué)生因工受傷后得不到救濟的重要原因之一是立法上的空白。建議對《勞動法》、《勞動合同法》、《工傷保險條例》等現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)進行修改，明確實習(xí)生勞動者身份，將其納入保護范圍。同時相關(guān)部門加強立法，盡快出臺單行法規(guī)規(guī)范高職生實習(xí)制度，規(guī)范實習(xí)過程，明確管理責(zé)任，完善救濟渠道，并將簽訂實習(xí)協(xié)議寫入法律，解決“簽約難”這一實踐性難題。使受害學(xué)生在事故面前有法可依，有章可循。

（二）建立保險機制，推行針對頂崗實習(xí)生的特別險種

因頂崗實習(xí)制度牽涉到校方、企業(yè)、實習(xí)學(xué)生三方權(quán)益，一旦在實習(xí)過程中發(fā)生人身傷害事件，不僅給學(xué)生本人帶來巨大痛苦，而賠償環(huán)節(jié)往往也給學(xué)校和用人單位帶來巨大損失。正因如此，實踐中學(xué)校一方為規(guī)避責(zé)任，減輕管理任務(wù)而使頂崗實習(xí)環(huán)節(jié)流于形式，缺乏監(jiān)管，落不到實處。而單位一方又為減小風(fēng)險，降低成本而以各種理由拒絕頂崗實習(xí)，或拒簽頂崗實習(xí)協(xié)議。在此種現(xiàn)狀下的學(xué)生或得不到應(yīng)有的實際鍛煉，或遭受傷害后救濟無門而承受身體和精神上的雙重痛苦，成為“最弱勢”群體。這與設(shè)立頂崗實習(xí)制度的初衷背道而馳，也不能符合培養(yǎng)適應(yīng)社會需要的高技能復(fù)合型人才的高職教育目標(biāo)。要擺脫此種困境，達到既保障學(xué)生權(quán)益，又降低校方和企業(yè)風(fēng)險，實現(xiàn)“三贏”局面，推行專門針對頂崗實習(xí)學(xué)生的特殊險種勢在必行。

在險種設(shè)置上，應(yīng)盡可能拓寬保險范圍，降低投保金額，提高理賠額度，提高投保的普及率。對于貧困學(xué)生，政府應(yīng)出臺特殊優(yōu)惠政策，由校方或企業(yè)替其投保，力爭使保險覆蓋到每名頂崗實習(xí)學(xué)生。同時提高理賠速度，如人身傷害確屬意外事件，應(yīng)由保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任，如存在第三方責(zé)任人，保險公司應(yīng)先行給付賠償金給受害人，再向真正責(zé)任人求償，從而使受害學(xué)生在第一時間獲得救濟。在此方面，政府和社會應(yīng)發(fā)揮積極的推動作用，以使得這一制度成為救濟受害實習(xí)生的有效途徑。

（三）簽訂頂崗實習(xí)協(xié)議，最大限度保護學(xué)生合法權(quán)益

各級政府部門、勞動部門、教育部門應(yīng)切實重視頂崗實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益，制定統(tǒng)一的頂崗實習(xí)協(xié)議，并將簽訂實習(xí)協(xié)議作為頂崗實習(xí)的必經(jīng)程序。在協(xié)議中明確學(xué)校、企業(yè)、個人三方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對管理職責(zé)、薪資標(biāo)準(zhǔn)、崗位條件、事故責(zé)任等內(nèi)容做明確約定，防患于未然。一旦出現(xiàn)人身傷害事故，除依法律、保險獲得救濟外還可依協(xié)議主張違約責(zé)任，拓寬救濟渠道，最大限度地保護實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益。

要走出頂崗實習(xí)學(xué)生人身傷害的法律困境，需要學(xué)校、用人單位和社會的共同努力，是一項長期而復(fù)雜的工作。除此之外，最根本的還是要加強教育管理，提高學(xué)生的自我保護意識和自我管理能力，建立應(yīng)急處理機制，避免事故的發(fā)生。相信在法律和制度的框架下，高職教育事業(yè)定能又好又快地向前發(fā)展。

［1］曾玉梅．論大學(xué)對實習(xí)學(xué)生承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任——以法學(xué)院專業(yè)實習(xí)為切入點［J］．湖北財經(jīng)高等?？茖W(xué)校學(xué)報，2010，（04）．

［2］吳猛．高職學(xué)生校外頂崗實習(xí)人身傷害法律責(zé)任辨析［J］．當(dāng)代教育理論與實踐，2009，（01）．

［3］張勇．論大學(xué)生帶薪實習(xí)及其權(quán)益保障［J］．高教探索，2008，（02）．

［4］宋潔．高職學(xué)生頂崗實習(xí)的法律關(guān)系與風(fēng)險防范探析［J］．山西高等學(xué)校社會科學(xué)學(xué)報，2010，（03）．

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［7］劉晶．高職院校學(xué)生頂崗實習(xí)期間人身傷害應(yīng)認定為工傷［J］．法制與經(jīng)濟，2010，（06）．