向光富

一、問(wèn)題的提出

近年來(lái)，新聞作品糾紛①最近的典型案例有：2011年“地鐵瀑布”案、2009年的范冰冰“婚紗照”案、2009年《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》訴中財(cái)網(wǎng)案、油畫(huà)《總理在汶川》是否侵害攝影作品《告別北川》著作權(quán)的相關(guān)討論、2003年張峻對(duì)雷鋒照片進(jìn)行版權(quán)登記引發(fā)的爭(zhēng)議、新京報(bào)社訴浙江在線案、新京報(bào)社訴TOM案、呂厚民訴同升和鞋店案等。解決過(guò)程中暴露出我國(guó)著作權(quán)法對(duì)新聞學(xué)中新聞作品的立法不合理。這不僅是導(dǎo)致糾紛多發(fā)的原因，也未能及時(shí)回應(yīng)我國(guó)傳媒業(yè)發(fā)展的立法需求。實(shí)際上，我國(guó)著作權(quán)法自頒布以來(lái)，有關(guān)新聞作品的規(guī)范一直未做過(guò)實(shí)質(zhì)性修改。國(guó)家版權(quán)局新近公布的《著作權(quán)法（修改草案）》第一、二稿中也只重申了1991年《著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定。而新聞實(shí)踐對(duì)著作權(quán)法精確、有效保護(hù)各類(lèi)新聞作品的要求卻越來(lái)越強(qiáng)烈。

“法律總是一個(gè)特定時(shí)期的產(chǎn)物”，②韋之：《新的時(shí)代背景》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2008年第4期，第64頁(yè)。按照法律關(guān)系集大成者薩維尼的觀點(diǎn)，“法律關(guān)系”是對(duì)“生活關(guān)系”的抽象，立法者需要對(duì)生活世界的“生活關(guān)系”進(jìn)行適時(shí)取舍，建構(gòu)“法律關(guān)系”，形成法律規(guī)則及法律制度。③我國(guó)法理學(xué)主流教科書(shū)中并沒(méi)有“生活關(guān)系”與“法律關(guān)系”區(qū)分的提法，類(lèi)似的提法是“法律關(guān)系”與“社會(huì)關(guān)系”的區(qū)分。通說(shuō)認(rèn)為：法律關(guān)系是法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的結(jié)果，是社會(huì)關(guān)系的一種。前者從動(dòng)態(tài)角度表明法律關(guān)系的形成過(guò)程，體現(xiàn)了社會(huì)關(guān)系與法律關(guān)系是第一性與第二性關(guān)系。后者從靜態(tài)角度表明法律關(guān)系是社會(huì)關(guān)系的子集。顯然，二者所使用的“社會(huì)關(guān)系”概念的內(nèi)含并不相同。為避免了澄清社會(huì)關(guān)系概念的負(fù)擔(dān)，本文引入薩氏理論，該理論用“生活關(guān)系”概念來(lái)指代前述第一性的社會(huì)關(guān)系，更加精確。薩氏理論可參見(jiàn)朱虎：《薩維尼法律關(guān)系理論研究——以私法體系方法作為觀察重點(diǎn)》，中國(guó)政法大學(xué)2008年博士學(xué)位論文。為了及時(shí)回應(yīng)實(shí)踐需要及時(shí)代要求，應(yīng)當(dāng)充分利用當(dāng)前的機(jī)會(huì)窗口期，重構(gòu)新聞作品的著作權(quán)制度。

二、作品觀的取舍：著作權(quán)法不保護(hù)的新聞作品的范圍界定

（一）文字新聞作品與文學(xué)作品在作品觀上的相似性

著作權(quán)法上最早的作品形式是文字作品，它以文學(xué)作品為基礎(chǔ)而建構(gòu)。以文字記載的形式傳播新聞是人類(lèi)新聞史上的重要進(jìn)步，而報(bào)紙新聞是最早的商業(yè)化新聞形式。文字新聞作品除了與文學(xué)作品具有歷史同源性④樊凡、單波主編：《中西新聞比較論》武漢出版社1994年版，第200頁(yè)。及文本構(gòu)成物的相似性⑤徐亮：《新聞文本的文學(xué)性與新聞專業(yè)主義的相對(duì)性》，載《新聞與傳播研究》2008年第2期，第54～58頁(yè)。之外，還具有作品觀的相似性。文學(xué)理論中有“模仿說(shuō)”、“表現(xiàn)說(shuō)”、“再現(xiàn)說(shuō)”、“文本說(shuō)”、“讀者說(shuō)”以及“產(chǎn)品說(shuō)”等各種作品觀⑥陳杰：《論著作權(quán)法視野下的作品觀》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2012年第6期，第16頁(yè)。。西方新聞文體先后出現(xiàn)四種影響深遠(yuǎn)的新聞寫(xiě)作理論，它們于20世紀(jì)80年代后傳入我國(guó)并被采用。⑦程道才編著：《西方新聞寫(xiě)作概論》，新華出版社2004年版，第3～50頁(yè)。其中，“新新聞主義理論”明確主張回歸文學(xué)；純粹體現(xiàn)“精確新聞學(xué)理論”的作品類(lèi)似于學(xué)術(shù)論文；純粹體現(xiàn)“深度報(bào)道理論”的作品表現(xiàn)為解釋性、調(diào)查性、預(yù)測(cè)性報(bào)道，無(wú)法脫離一般文學(xué)創(chuàng)作方法；“客觀報(bào)道理論”強(qiáng)調(diào)客觀性與中立性特性，要求新聞作品具有真實(shí)性，客觀公正地反映現(xiàn)實(shí)，記錄事實(shí)，實(shí)際上要求盡可能減少人為取舍，可以歸入文學(xué)理論中的“模仿說(shuō)”或“再現(xiàn)說(shuō)”。總之，文字新聞作品雖然經(jīng)過(guò)發(fā)展形成相對(duì)獨(dú)立的文體，但其并未脫離廣義的文學(xué)作品，文學(xué)作品觀均可以在新聞學(xué)語(yǔ)境對(duì)新聞作品的解讀中找到。

（二）著作權(quán)法根據(jù)不同的作品觀對(duì)文字新聞作品的取舍

著作權(quán)法上的作品概念派生于事實(shí)上的作品，⑧易健雄：《從生活視界到法律視界——“作品”解讀》，載《科技與法律》2005年第3期，第51頁(yè)。1709年以前的版權(quán)都是以圖書(shū)審查許可法令為依托，以言論控制和圖書(shū)審查為表達(dá)和理由。⑨黃海峰：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)的話語(yǔ)與現(xiàn)實(shí)——版權(quán)、專利與商標(biāo)史論》，中國(guó)人民大學(xué)2006年博士學(xué)位論文。自1695年圖書(shū)出版許可法廢止后，書(shū)商再以同樣理由主張保護(hù)版權(quán)屢受挫折，從而轉(zhuǎn)為選定作者作為說(shuō)理起點(diǎn)，借助美學(xué)和文學(xué)理論中的創(chuàng)作理論以及洛克的財(cái)產(chǎn)權(quán)理論，前者采用“表現(xiàn)說(shuō)”作品觀，否定作者僅僅是寫(xiě)者(writer)，而是創(chuàng)作了表現(xiàn)其內(nèi)心的原創(chuàng)者(author)，后者采用了“產(chǎn)品說(shuō)”作品觀，否定作者沒(méi)有貢獻(xiàn)，肯定作者是產(chǎn)生作品這一勞動(dòng)成果的生產(chǎn)者，最終兩種觀點(diǎn)都將作品歸功于作者。這些說(shuō)理被《安妮法》初步確認(rèn)，并延續(xù)到1770～1774年間的書(shū)商之戰(zhàn)，最終完成了對(duì)法律意義上作品的建構(gòu)。上述期間早于西方新聞文體的形成和獨(dú)立化開(kāi)始時(shí)間，四種新聞寫(xiě)作理論中最早的出現(xiàn)于1861年。它們指導(dǎo)的新聞作品中，只體現(xiàn)客觀報(bào)道理論的那一類(lèi)（即簡(jiǎn)訊，下文將詳述）采用的文學(xué)理論上的作品觀與著作權(quán)法構(gòu)建作品所依據(jù)的“表現(xiàn)說(shuō)”、“產(chǎn)品說(shuō)”作品觀不符，因而不能成為法律上的作品。

（三）著作權(quán)法對(duì)文字形式以外的新聞作品的取舍

隨著科技的發(fā)展，新聞學(xué)中的新聞作品形式擴(kuò)展到了圖像、聲音及音像等形式。作品觀作為一種有效的思維工具，仍然被人們應(yīng)用來(lái)理解、解釋這些新擴(kuò)展的形式。這些形式的新聞作品與著作權(quán)法構(gòu)建作品所依據(jù)的“表現(xiàn)說(shuō)”、“產(chǎn)品說(shuō)”作品觀不符的，也不能成為法律上的作品。所以，以（文字）廣播稿的語(yǔ)言形式向受眾表達(dá)及傳播，而形成的廣播新聞，就應(yīng)當(dāng)被排除出著作權(quán)法之外（下文將詳述）。

三、可版權(quán)性取舍：多數(shù)新聞學(xué)中的“新聞作品”是非實(shí)用性的表達(dá)

著作權(quán)法理論一般認(rèn)為，只有文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)能以某種形式固定的成果可以成為作品，即只有符合思想?表達(dá)二分法及實(shí)用?非實(shí)用二分法兩個(gè)原則的作品，才具有“可版權(quán)性(copyright ability)”。⑩金渝林：《論版權(quán)理論中的作品概念》，載《中國(guó)人民大學(xué)學(xué)報(bào)》1994年第3期，第97頁(yè)。前一原則至今仍然是不可或缺的現(xiàn)代著作權(quán)法理論，(11)李雨峰：《思想·表達(dá)二分法的檢討》，載《北大法律評(píng)論》2007年第2輯，第452頁(yè)。它的基本含義是“著作權(quán)法只保護(hù)作品的表達(dá)，不保護(hù)作品所反映的思想或情感”。(12)李琛：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法關(guān)鍵詞》，法律出版社2006年版，第24頁(yè)。我國(guó)學(xué)界對(duì)其的最新理解是：著作權(quán)法只保護(hù)屬于卡爾?波普爾所說(shuō)的“第三世界”(13)［英］卡爾·波普爾：《客觀知識(shí)——一個(gè)進(jìn)化論的研究》，上海譯文出版社1987年版，第114頁(yè)。中的“思想的表現(xiàn)”，不保護(hù)“未表現(xiàn)出來(lái)的思想”；依據(jù)符號(hào)學(xué)原理，表達(dá)即符號(hào)的所指，盡管從邏輯上無(wú)法推出思想與表達(dá)可分，但為了實(shí)現(xiàn)法律定紛止?fàn)幍墓δ?，借用法律修辭將其區(qū)分仍然必要；將該原則稱為“‘此表達(dá)?彼表達(dá)二分法’更為貼切”。(14)李?。骸稑?shù)·陽(yáng)光·二分法》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2005年第7期，第63頁(yè)?？梢?jiàn)，并非所有的表達(dá)均受著作權(quán)法保護(hù)。后一原則的基本含義是著作權(quán)法上的作品“主要地應(yīng)該是一種信息的載體，而不是一種實(shí)用工具或手段”。(15)吳漢東主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2004年版，第53頁(yè)。這一原則排除了“在產(chǎn)業(yè)上能夠制造或者使用的技術(shù)方案”作為著作權(quán)法上作品的可能性，表明著作權(quán)法上的作品的價(jià)值體現(xiàn)在精神價(jià)值上。

被報(bào)道的事實(shí)在成為新聞時(shí)，就變成了語(yǔ)言、文字、圖像的陳述系統(tǒng)，(16)劉建明編著：《當(dāng)代新聞學(xué)原理》，清華大學(xué)出版社2003年版，第56頁(yè)。從符號(hào)學(xué)角度看，新聞作品一經(jīng)完成，就成為了思想的表達(dá)，發(fā)揮著美學(xué)及信息傳遞等功能，不能在產(chǎn)業(yè)上進(jìn)行制造或者使用，體現(xiàn)為非實(shí)用、精神的價(jià)值。所以，新聞學(xué)中的新聞作品，除通過(guò)作品觀排除的一部分外，均具有可版權(quán)性，但實(shí)際上能不能被著作權(quán)法保護(hù)，還涉及到其他價(jià)值取舍。

四、獨(dú)創(chuàng)性取舍：大多新聞學(xué)中的“新聞作品”具有獨(dú)創(chuàng)性

（一）獨(dú)創(chuàng)性解讀

基于作品觀的不同，兩大著作權(quán)法體系對(duì)構(gòu)成作品是否需要獨(dú)創(chuàng)性以及獨(dú)創(chuàng)性的高低有所不同。我國(guó)基本屬于作者權(quán)體系，故下文只在此體系語(yǔ)境中討論獨(dú)創(chuàng)性。作者權(quán)體系認(rèn)為作者的創(chuàng)作活動(dòng)是作者運(yùn)用創(chuàng)造力從事智力創(chuàng)造活動(dòng)，而不是一般的勞動(dòng)，也不單純的憑技巧，甚至不是一般的智力活動(dòng)；(17)金渝林：《論作品的獨(dú)創(chuàng)性》，載《法學(xué)研究》1995年第4期，第51頁(yè)。作品的作者只能是自然人；復(fù)制物不是作品。

獨(dú)創(chuàng)性是指“作品系作者獨(dú)立完成并能體現(xiàn)作者特有的選擇與安排”，(18)同注釋（12） ，第24頁(yè)。即作者獨(dú)立完成且有一定的創(chuàng)造高度。這表明：獨(dú)創(chuàng)性不等于“首創(chuàng)性”；只有有取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)余地的表達(dá)才具備獨(dú)創(chuàng)性。很多情況下，作品都是有取舍余地的，但只有取舍余地高的作品才可能獲得保護(hù)。而取舍余地高低判斷沒(méi)有絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)，只能總結(jié)出一些原則，其它的不確定之處，只能交由法官個(gè)案判斷。

（二）新聞學(xué)中的“新聞作品”的獨(dú)創(chuàng)性分析

首先討論文字作品的獨(dú)創(chuàng)性。在一定意義上說(shuō)，文字新聞作品就是應(yīng)用性文學(xué)作品。(19)謝暉：《新聞文本學(xué)》，中國(guó)傳媒大學(xué)出版社2007年版，第226頁(yè)。。以寫(xiě)作的表達(dá)方式（即體裁）為標(biāo)準(zhǔn)可將新聞作品分為：（1）消息，可分為動(dòng)態(tài)新聞（或稱動(dòng)態(tài)消息）及綜合新聞。動(dòng)態(tài)新聞以迅速簡(jiǎn)潔地報(bào)道新近發(fā)生的事件、反映事物發(fā)展過(guò)程中的新動(dòng)態(tài)為基本特征，動(dòng)態(tài)新聞中的“簡(jiǎn)訊”（又稱簡(jiǎn)明新聞）則僅用一兩句話交代新聞事件的概況，一般不交待事情的發(fā)生過(guò)程和背景情況。（2）深度報(bào)道，可分為解釋性報(bào)道及述評(píng)新聞。（3）通訊，分為一般紀(jì)實(shí)性通訊、新聞故事、訪問(wèn)記和散文體通訊。（4）新聞特寫(xiě)。(20)周勝林、尹德剛、梅懿：《當(dāng)代新聞寫(xiě)作》，復(fù)旦大學(xué)出版社2005年第2版，第27～29頁(yè)。如上所述，簡(jiǎn)訊的文字長(zhǎng)度極其有限，它用一兩句話對(duì)何人、何時(shí)、何地、何事、何因、怎么樣等新聞要素進(jìn)行排列組合時(shí)，從理論上講，有較大的選擇余地，(21)程如果分別需要6個(gè)、5個(gè)、4個(gè)、3個(gè)不同要素均具備時(shí)，相對(duì)應(yīng)地分別存在720、720、360、120種取舍可能，計(jì)算公式分別為：6 ！ 、 、 、 ；如果至少需要具備3個(gè)不同要素時(shí)，則存在1920種取舍可能，計(jì)算公式為 6 ！ + + + 。出現(xiàn)相同表達(dá)的概率較小。(22)最大概率只可能是1／1920。但是，由于對(duì)新聞要素進(jìn)行表達(dá)時(shí)，需要遵守語(yǔ)言約定，就同一新聞事實(shí)寫(xiě)出的簡(jiǎn)訊出現(xiàn)相同表達(dá)的概率會(huì)大大增大，以至于產(chǎn)生“任何人按照一定的規(guī)則、程式，必然得出同樣的表達(dá)”這一效果。這種效果近乎對(duì)新聞事實(shí)進(jìn)行描摹或再現(xiàn)——完全符合文學(xué)理論中的“模仿說(shuō)”或“再現(xiàn)說(shuō)”，而與著作權(quán)法構(gòu)建作品所依據(jù)的作品觀不符，故簡(jiǎn)訊不能成為法律上的作品。除了簡(jiǎn)訊之外的作品體現(xiàn)深度報(bào)道理論、新新聞主義理論及精確新聞學(xué)理論中一種或幾種，取舍余地因篇幅增長(zhǎng)而增大。所以，它們均具有獨(dú)創(chuàng)性，均受著作權(quán)法保護(hù)。

其次，討論圖像、聲音及音像形式新聞作品的獨(dú)創(chuàng)性問(wèn)題。圖像形式的新聞作品即新聞攝影作品，其表達(dá)體裁主要有圖片新聞、插圖照片、專題照片（由多幅照片組成）和攝影特寫(xiě)（由單幅照片組成）等。(23)蔡雯：《新聞發(fā)現(xiàn)、采集與表達(dá)》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，320頁(yè)。該類(lèi)新聞作品必須與文字相配，才能完成報(bào)道任務(wù)。(24)同注釋（23） ，321頁(yè)。四種體裁中，前兩種是以文字為主，后兩種是以圖片為主，因之，攝影特寫(xiě)最不依賴于文字，獨(dú)立傳情達(dá)意的可能性最大；其它幾種體裁要表達(dá)信息相對(duì)較少，但是它們都不是任何人隨機(jī)將鏡頭朝向被拍攝目標(biāo)而隨意按下快門(mén)產(chǎn)生的圖片，而是包含了拍攝者創(chuàng)意、構(gòu)思的，經(jīng)由拍攝者取舍了角度、距離、時(shí)間等構(gòu)圖而成的圖像形式表達(dá)，是體現(xiàn)拍攝者個(gè)性的成果。由此看來(lái)，圖像形式的新聞作品一般具有獨(dú)創(chuàng)性。

聲音形式的新聞作品，即廣播新聞，廣義上講是指以聲音為傳播信號(hào)，以廣播為傳播手段，對(duì)新近發(fā)生的事實(shí)或正在發(fā)展的事態(tài)的報(bào)道，泛指所有的新聞性廣播內(nèi)容和報(bào)道形式。聲音是廣播唯一的傳輸對(duì)象，聲音按其組合編碼方式，可分為語(yǔ)言、音響、音樂(lè)三種。廣播新聞中有一類(lèi)新聞是將文字新聞中的“簡(jiǎn)訊”作為廣播稿，以廣播稿的語(yǔ)言形式向受眾表達(dá)及傳播的新聞，本文稱之為“與文字新聞中的簡(jiǎn)訊相對(duì)應(yīng)的廣播新聞”，其與簡(jiǎn)訊在實(shí)質(zhì)上是同一性質(zhì)的表達(dá)，所以，基于文字新聞中的簡(jiǎn)訊被排除于著作權(quán)法同樣的原因，這類(lèi)廣播新聞也應(yīng)當(dāng)被排除出著作權(quán)法之外。除此之外的廣播新聞，對(duì)所要表達(dá)的語(yǔ)言、音響、音樂(lè)等內(nèi)容均有較大可取舍的余地，因而具有獨(dú)創(chuàng)性。

音像形式的新聞作品因其可以視為圖像形式的新聞作品、聲音形式的新聞作品，不另作討論。

五、以新聞傳播的目的進(jìn)行的取舍：對(duì)部分新聞作品適用著作權(quán)限制制度

（一）軟新聞與硬新聞的劃分

盡管與文學(xué)中的作品有諸多相似之處，新聞作品還是以其特殊性而獲得其作為獨(dú)立存在的理由。我國(guó)新聞學(xué)對(duì)新聞公認(rèn)定義是指經(jīng)報(bào)道（或傳播）的新近事實(shí)信息。(25)李良榮：《新聞學(xué)概論》，復(fù)旦大學(xué)出版社2009年第3版，第28頁(yè)；尹連根：《現(xiàn)實(shí)權(quán)力關(guān)系的建構(gòu)性呈現(xiàn)：新聞定義的再辨析》，載《國(guó)際新聞界》2011年第4期，第55～56頁(yè)?？陀^性與及時(shí)性是新聞學(xué)中的作品與文學(xué)中的作品的最大區(qū)別。區(qū)別于音樂(lè)、戲曲及一般文學(xué)作品等作品，新聞作品對(duì)信息功能的強(qiáng)調(diào)一般要高于審美功能。

我國(guó)新聞學(xué)界以報(bào)紙新聞中的新聞與讀者關(guān)系，把新聞分成硬新聞與軟新聞。硬新聞是指關(guān)系到國(guó)計(jì)民生以及公眾切身利益的新聞，包括黨和國(guó)家重大方針、政策的制定和改變，政局變化，市場(chǎng)行情，股市漲落，銀根松緊，疾病流行，天氣變化，重大災(zāi)難事故等等。軟新聞是富有人情味、純知識(shí)、純?nèi)の兜男侣劇?26)李良榮：《新聞學(xué)概論》，復(fù)旦大學(xué)出版社2009年第3版，第38～40頁(yè)。硬新聞要求盡可能及時(shí)、準(zhǔn)確、量化，軟新聞則不然。另有學(xué)者指出，國(guó)外新聞學(xué)通說(shuō)中的硬新聞與軟新聞內(nèi)含與國(guó)內(nèi)理論不完全一致，硬新聞在形式上與國(guó)內(nèi)的動(dòng)態(tài)消息基本相一致，軟新聞在形式上可以包括國(guó)內(nèi)的報(bào)刊實(shí)踐形成的新聞素描、評(píng)述性消息、經(jīng)驗(yàn)性消息、綜合消息、人物消息、典型報(bào)道和通訊等除動(dòng)態(tài)新聞以外的新聞體裁。(27)張威：《對(duì)國(guó)內(nèi)有關(guān)“硬新聞”和“軟新聞”界定的質(zhì)疑》，載《國(guó)際新聞界》1998年第4期，第58～64頁(yè)。

盡管?chē)?guó)內(nèi)外硬新聞與軟新聞劃分理論與實(shí)踐尚存爭(zhēng)議，但界定硬新聞范圍并對(duì)其生產(chǎn)與傳播加以特別關(guān)注，有利于實(shí)現(xiàn)新聞傳播的目的；在此意義上，從圖像、聲音及音像形式的新聞作品中，也可以找出“具有硬新聞特點(diǎn)”的作品。我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第22條第4款“關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章”在一定程度上體現(xiàn)了法律對(duì)硬新聞的認(rèn)可，但該條款規(guī)定的新聞外延極為有限。借鑒德國(guó)著作權(quán)法(28)徐東沂：《時(shí)事新聞著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題研究》，清華大學(xué)2005年碩士學(xué)位論文。的規(guī)定，上文經(jīng)過(guò)作品觀、可版權(quán)性、獨(dú)創(chuàng)性取舍余下的新聞作品中，涉及政治、經(jīng)濟(jì)、宗教等問(wèn)題并具有公共利益屬性的單篇廣播電視評(píng)論、文字作品中簡(jiǎn)訊以外的動(dòng)態(tài)新聞作品及其附帶發(fā)表的圖片是具有硬新聞特點(diǎn)的新聞作品。

（二）尋求最優(yōu)著作權(quán)制度實(shí)現(xiàn)新聞傳播的目的

鼓勵(lì)上述具有硬新聞特點(diǎn)的新聞作品的生產(chǎn)及傳播，是著作權(quán)法立法目的的應(yīng)有之義?！皬谋举|(zhì)上講，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度調(diào)整的是知識(shí)生產(chǎn)者與社會(huì)公眾之間對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)受益與使用的利益分配?！?29)劉麗娟：《糟糕的美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系不適合中國(guó)——與諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主約瑟夫·斯蒂格利茨談知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與共享》，載《商務(wù)周刊》2007年第6期，第48頁(yè)。為了尋求最優(yōu)的制度設(shè)計(jì)來(lái)實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法的這一目的，有必要對(duì)可能的方法進(jìn)行成本、收益分析。在市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境中，傳播這類(lèi)新聞的媒體的一般盈利模式是：收入主要是靠廣告而不是面向受眾的收費(fèi)，受眾群決定廣告價(jià)格，所以，受眾一般不會(huì)被轉(zhuǎn)嫁傳播這類(lèi)新聞的成本，換言之，某媒體獲取這類(lèi)新聞成本高低一般不會(huì)影響受眾通過(guò)其獲取新聞的行為。另外，數(shù)字技術(shù)條件下，傳播成本低得可以忽略不計(jì)，媒體生產(chǎn)及傳播這類(lèi)新聞的成本主要體現(xiàn)為采編、創(chuàng)作等生產(chǎn)成本。在此基礎(chǔ)上，可以分三種立法模式進(jìn)行討論：（1）將這類(lèi)新聞納入著作權(quán)的合理使用范圍。此模式下，傳播行為會(huì)因免費(fèi)而受到激勵(lì)；但是采編、創(chuàng)作等生產(chǎn)行為可能會(huì)因?yàn)闊o(wú)法向傳播環(huán)節(jié)獲得報(bào)酬作為補(bǔ)償或激勵(lì)而萎縮。我國(guó)、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、日本的現(xiàn)行著作權(quán)法都采用這一模式。（2）將這類(lèi)新聞納入法定許可范圍。此模式下，生產(chǎn)行為會(huì)因?yàn)橄騻鞑バ袨槭召M(fèi)受到激勵(lì)；傳播行為因?yàn)椴恍枰?jīng)過(guò)權(quán)利人許可而未受到阻礙，至于為獲取其支付的費(fèi)用，則可以從因?yàn)閭鞑テ湮氖鼙娙憾黾拥膹V告收益中獲得沖抵，所以，傳播行為總體上會(huì)受到激勵(lì)。德國(guó)著作權(quán)法(30)參見(jiàn)德國(guó)《著作權(quán)法》第49條。就采用這一模式。（3）這類(lèi)新聞作品不受上述兩種權(quán)利限制。此模式下，生產(chǎn)行為會(huì)受到激勵(lì)，并且生產(chǎn)者將因?yàn)橄碛惺欠裢鈧鞑サ臎Q定權(quán)，在議價(jià)中處于優(yōu)勢(shì)地位，但傳播行為可能因此萎縮。例如美國(guó)及意大利分別規(guī)定原始獲得新聞?wù)呦碛?0小時(shí)、16小時(shí)的優(yōu)先傳播權(quán)。(31)參見(jiàn)葉曉川：《論時(shí)事新聞與著作權(quán)法保護(hù)》，載《武漢公安干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2012年第2期，第63頁(yè)。由此看來(lái)，第二種模式最能兼顧其著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)與公眾獲取信息的自由，實(shí)現(xiàn)新聞傳播的目的。

結(jié) 論

綜上所述，先后以“作品觀”、“可版權(quán)性”、“獨(dú)創(chuàng)性”到“著作權(quán)法的立法目的”為思維工具，對(duì)新聞學(xué)中的新聞作品進(jìn)行取舍或建構(gòu)，可以按序得出三種結(jié)果：以作品觀排除了其中文字新聞中的簡(jiǎn)訊、與文字新聞中的簡(jiǎn)訊具有同樣性質(zhì)的廣播新聞適用著作權(quán)法；為了實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法的立法目的，對(duì)余下的新聞作品中涉及政治、經(jīng)濟(jì)、宗教等問(wèn)題并具有公共利益屬性的單篇廣播電視評(píng)論、文字作品中簡(jiǎn)訊以外的動(dòng)態(tài)新聞作品及其附帶發(fā)表的圖片適用法定許可制度；最終余下的新聞作品，是一般意義上的作品。換言之，我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法關(guān)于不適用著作權(quán)法的新聞學(xué)中的新聞作品應(yīng)當(dāng)增加“與文字新聞中的簡(jiǎn)訊具有同樣性質(zhì)的廣播新聞”，關(guān)于新聞作品合理使用的模式應(yīng)當(dāng)改為法定許可模式，而適用內(nèi)容應(yīng)當(dāng)擴(kuò)充為“涉及政治、經(jīng)濟(jì)、宗教等問(wèn)題并具有公共利益屬性的單篇廣播電視評(píng)論、文字作品中簡(jiǎn)訊以外的動(dòng)態(tài)新聞作品及其附帶發(fā)表的圖片”。