[摘 要]隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，商業(yè)秘密的價(jià)值不斷上升，文章在對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為分析的基礎(chǔ)上，對(duì)保護(hù)商業(yè)秘密的措施進(jìn)行了探究。

[關(guān)鍵詞]侵犯商業(yè)秘密行為；法律責(zé)任；保密措施

一、商業(yè)秘密的概述

所謂商業(yè)秘密，《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中有相同的概念，即是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。一般而言，現(xiàn)有的商業(yè)秘密可分為四個(gè)方面：交易秘密、經(jīng)營秘密、管理秘密、技術(shù)秘密。

商業(yè)秘密的主要特征：

1.秘密性。商業(yè)秘密是通過自己保密的方式保持其價(jià)值及其獨(dú)立性。商業(yè)秘密一旦被公開，就不能成為秘密，其固有的價(jià)值就會(huì)完全喪失或部分喪失。

2.保密性。商業(yè)秘密都是持有者力圖予以保持的秘密。這些秘密往往具有創(chuàng)新性和獨(dú)特性，不是一般的常識(shí)或某些領(lǐng)域技術(shù)人員都知曉的技術(shù)知識(shí)和技術(shù)資料，一般在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)不易為他人輕易發(fā)現(xiàn)。

3.價(jià)值性。商業(yè)秘密必須具有價(jià)值，才有保護(hù)的必要。持有商業(yè)秘密者能夠因持有商業(yè)秘密而比不知道或未使用該商業(yè)秘密的競(jìng)業(yè)者具有競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

4.實(shí)用性。實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，通過運(yùn)用商業(yè)秘密可以為所有人創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)上的價(jià)值。實(shí)用性是價(jià)值性的基礎(chǔ)，價(jià)值性是實(shí)用性的結(jié)果。

二、侵犯商業(yè)秘密行為的構(gòu)成

世界各國對(duì)商業(yè)秘密的法律規(guī)定雖然有所不同，但根據(jù)國內(nèi)外的司法實(shí)踐，非法獲取他人商業(yè)秘密的形式主要有以下幾種：

1.惡意取得商業(yè)秘密，即明知或應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人無權(quán)轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密，仍予接受的行為。如果第三人善意取得，則應(yīng)排除在侵犯商業(yè)秘密以外。

2.惡意泄露或使用商業(yè)秘密，即明知或應(yīng)知其所獲得的信息是一項(xiàng)商業(yè)秘密而仍泄露或使用，包括用不正當(dāng)手段獲得后泄露或使用和因正當(dāng)職務(wù)理由獲知者未經(jīng)許可而泄露或使用。

3.采用不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密。關(guān)于不正當(dāng)手段，我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條列舉為“盜竊、利誘、脅迫”等。

在司法實(shí)踐中，基于侵犯商業(yè)秘密案件的特殊性，筆者認(rèn)為侵犯商業(yè)秘密案件民事責(zé)任的構(gòu)成，應(yīng)注重審查兩個(gè)基本要件：一是非法獲取他人的商業(yè)秘密；二是在非法獲取的基礎(chǔ)上實(shí)際使用了他人的商業(yè)秘密。

三、侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任

各國對(duì)侵犯商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任都作了不同的規(guī)定。如《德國民法典》、《德國禁止不公平競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定有兩種，即違法損害賠償與侵權(quán)的損害賠償。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條、第25條，以及《刑法》和其他法律，對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任分別作了規(guī)定。

1.行政責(zé)任。行政責(zé)任一般情況下是指行為人由于違反行政法規(guī)、法律的規(guī)定，所應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。但這里是指違反《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定要承擔(dān)的由有關(guān)行政部門作出的行政制裁。

2.民事責(zé)任。（1）停止侵害，消除影響。即禁止侵害者繼續(xù)使用、披露權(quán)利人的商業(yè)秘密，并采取盡可能的措施減少損失，阻止該商業(yè)秘密的擴(kuò)散及傳播。（2）賠償損失。我國實(shí)行實(shí)際賠償?shù)脑瓌t，這與我國的國情及其他有賠償內(nèi)容的法律、法規(guī)的規(guī)定是吻合的。

3.刑事責(zé)任。商業(yè)秘密作為一種特殊形式的財(cái)產(chǎn)為權(quán)利人所有，具有排他性、獨(dú)立性。任何人采用不正當(dāng)手段侵犯他人的商業(yè)秘密，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

四、商業(yè)秘密保密措施的探究

商業(yè)秘密的保密措施，是權(quán)利人為保護(hù)商業(yè)信息的秘密性而采取的客觀措施。根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定》第2條第4款規(guī)定：“本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議、建立保密制度及采取其他合理的保密措施?！北究钜?guī)定并未對(duì)保密措施的內(nèi)涵進(jìn)行解釋，而是采取例舉方式，舉出了訂立保密建議、建立保密制度兩種保密措施的形式。并以“采取其他合理的保密措施”進(jìn)行概括。從內(nèi)容上看，保密措施，無非有軟件措施和硬件措施。前者主要是制度措施，后者是物理措施。從主體角度看，保密措施可以是針對(duì)權(quán)利人的，可以是針對(duì)雇員的，還可以是針對(duì)第三人的。

根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，結(jié)合我國商業(yè)秘密保護(hù)的現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為可以采取以下方法或措施，加強(qiáng)和完善我國商業(yè)秘密的保護(hù)措施。

1.防衛(wèi)性保護(hù)。即采取一切有效措施防止泄露，而且應(yīng)從立題、提出設(shè)想、制定研究的計(jì)劃開始就采取必要的保密措施，當(dāng)技術(shù)產(chǎn)品開發(fā)成功后，更應(yīng)嚴(yán)加保密?？梢哉f做好保密工作是保護(hù)技術(shù)秘密所有權(quán)的最根本、最有效的措施與方法。

2.合同性保護(hù)。我國《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)氖褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！彪p方當(dāng)事人達(dá)成的一致協(xié)議是《受民法》和《合同法》等有關(guān)法律所保護(hù)的，特別在技術(shù)秘密貿(mào)易中，可通過在合同中簽訂保密性條款保護(hù)技術(shù)秘密。

3.改進(jìn)性保護(hù)。通過不斷提高原有技術(shù)秘密。不斷增加新的保密內(nèi)容，從而增加解密的難度，也是一種有效的保護(hù)措施。

4.技術(shù)性保護(hù)。在帶有技術(shù)秘密的產(chǎn)品中，附上防拆裝置或防拆保護(hù)措施，產(chǎn)品一旦被他人擅自

拆散，就會(huì)失去原有的功能或者無法重裝，而且核心的技術(shù)秘密也隨之自動(dòng)消失。

5.市場(chǎng)性保護(hù)。企業(yè)在充分了解用戶需求量及市場(chǎng)行情后，盡一切可能在很短時(shí)期內(nèi)占領(lǐng)大部分或者主要市場(chǎng)，從而使他人的破解仿制成為不必要的。

6.訴訟性保護(hù)。商業(yè)秘密的權(quán)利人一旦發(fā)現(xiàn)有侵犯商業(yè)秘密的不法行為，可及時(shí)通過訴訟程序請(qǐng)求法律保護(hù)，追回?fù)p失并阻止商業(yè)秘密的合法權(quán)益繼續(xù)受到侵害。

[參考文獻(xiàn)]

[1]王保樹.中國商事法.人民法院出版社，2001.

[2]楊立新.民商法前沿.法律出版社，2004.

[作者簡(jiǎn)介]盧岳峰，河北大學(xué)研究生學(xué)院。