摘要：近幾年中國經(jīng)濟(jì)快速增長，上市公司在其中發(fā)揮了重要作用，從1991年至今，短短16年間，我國上市公司就由原來的14家發(fā)展到現(xiàn)在的1500多家，這說明我國上市公司發(fā)展非常迅速，它們在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)也出現(xiàn)了很多新的問題。我國上市公司面臨的已不再是傳統(tǒng)委托代理理論中股東與管理者之間的矛盾，而是最終控制人與中小股東之間的矛盾。

關(guān)鍵詞：控制人；利益侵占；代理理論；產(chǎn)權(quán)；一、上市公司最終控制人利益侵占行為的現(xiàn)狀及手段

最終控制人對上市公司和中小股東的影響既有積極的一面，又有消極的一面。下面來分析一下我國上市公司最終控制人利益侵占行為的現(xiàn)狀。

1.上市公司最終控制人的積極作用

最終控制人對上市公司的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)控是法人治理及其業(yè)績提高的必要條件和重要保障。分散的中小股東往往由于存在強(qiáng)烈的“搭便車”動(dòng)機(jī)和有限的信息搜集獲取能力而對經(jīng)營活動(dòng)關(guān)注不夠，無法監(jiān)督管理者，其自身利益的實(shí)現(xiàn)就基本上依靠最終控制人對經(jīng)理的監(jiān)督、激勵(lì)來完成。而最終控制人則具備良好的監(jiān)控收益和較強(qiáng)的信息獲取能力，對上市公司的經(jīng)營有強(qiáng)烈的監(jiān)控動(dòng)機(jī)。在這種情況下，最終控制人既有動(dòng)機(jī)追求公司的價(jià)值最大化，又有能力對上市公司的管理者實(shí)施嚴(yán)密監(jiān)督，彌補(bǔ)了中小股東“免費(fèi)搭車”和對上市公司業(yè)績表現(xiàn)等方面的信息短缺，解決了外部股東和內(nèi)部管理層在投資機(jī)會(huì)、業(yè)績表現(xiàn)上的“信息不對稱”問題，從而能比較好地解決傳統(tǒng)代理問題

2.上市公司最終控制人的消極作用

最終控制人對上市公司的消極作用，主要體現(xiàn)在對上市公司的資金占用上。我國上市公司在實(shí)施配股增資方案時(shí)，很多上市公司的最終控制人放棄配股權(quán)，最常見的方式是用資產(chǎn)參與配股，很少用現(xiàn)金，于是上市公司持續(xù)發(fā)展所需資源更多地依賴于中小股東的投資。中小股東在無形中承擔(dān)了為上市公司提供發(fā)展資金支持的義務(wù)，卻并沒有獲得相應(yīng)的權(quán)利。

二、上市公司最終控制人利益侵占的主要手段

我國最終控制人通過各種各樣的手段來侵占上市公司和中小股東的利益，利益侵占的主要手段有：出具虛假出資報(bào)告進(jìn)行侵占、利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行侵占、通過剩余控制權(quán)進(jìn)行侵占、利用股利政策進(jìn)行侵占以及通過增發(fā)和配股進(jìn)行侵占。

1.通過剩余控制權(quán)進(jìn)行侵占

剩余索取權(quán)是相對于合約收益而言的，指的是對市公司收入在扣除所有固定的合約支付后的余額的要求權(quán)。剩余控制權(quán)是指最終控制人在上市公司中所享有的對企業(yè)重大事項(xiàng)的決策權(quán)，并能從上市公司的活動(dòng)中獲取利益的權(quán)利。余索取權(quán)與剩余控制權(quán)的不一致背離了產(chǎn)權(quán)制度的最優(yōu)安排，最終控制人獲得的剩余索取權(quán)小于剩余控制權(quán)，在這種情況下，剩余索取權(quán)對最終控制人的激勵(lì)程度大大減弱，因?yàn)槔檬种锌刂茩?quán)通過直接對上市公司財(cái)富進(jìn)行掠奪無論在數(shù)量上還是在速度上都要大于通過分享剩余索取權(quán)獲得的回報(bào)。

2.出具虛假出資報(bào)告進(jìn)行侵占

虛假出資是指在設(shè)立上市公司或者增資配股的環(huán)節(jié)中，最終控制人違反法律的規(guī)定，名義上向上市公司投入了貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)權(quán)，但實(shí)際上貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)權(quán)并未交割至上市公司戶頭，而仍然保留在最終控制人原來的企業(yè)中，并串通有關(guān)部門出具虛假出資證明，擁有對上市公司的股權(quán)。這使中小股東基于對上市公司資本總額信賴而投資的企業(yè)實(shí)質(zhì)上是空殼公司。

剩余索取權(quán)與剩余控制權(quán)的不一致背離了產(chǎn)權(quán)制度的最優(yōu)安排，最終控制人獲得的剩余索取權(quán)小于剩余控制權(quán)，在這種情況下，剩余索取權(quán)對最終控制人的激勵(lì)程度大大減弱，因?yàn)槔檬种锌刂茩?quán)通過直接對上市公司財(cái)富進(jìn)行掠奪無論在數(shù)量上還是在速度上都要大于通過分享剩余索取權(quán)獲得的回報(bào)

三、對上市公司最終控制人利益侵占行為的原因及治理對策

在古典型企業(yè)里，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，股東數(shù)目也比較少，相互監(jiān)督比較容易，基本上不存在最終控制人侵占中小股東利益的條件。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)的規(guī)模越來越大，導(dǎo)致了公司制的產(chǎn)生，特別是出現(xiàn)了大規(guī)模的上市公司以后，股權(quán)集中度相當(dāng)高，從而產(chǎn)生了最終控制人利益侵占行為問題。最終控制人主觀上的侵害動(dòng)機(jī)和制度上的缺陷是造成最終控制人利益侵占行為發(fā)生的主要原因。從理論上說，侵占上市公司的利益，最終控制人因?yàn)槌止勺疃喽艿降膿p害最大。那么作為上市公司的最終控制人，為什么還要通過上市公司侵占中小股東的利益呢？筆者認(rèn)為，其最重要的原因是目前上市公司的控制權(quán)與現(xiàn)金流量權(quán)的分離?？傊罱K控制人利益侵占行為產(chǎn)生的原因是多方面的為了創(chuàng)造股權(quán)融資的條件、信息披露制度不完善、證券市場監(jiān)管力度不夠、缺乏對誠信的監(jiān)督與控制機(jī)制、對中小股東權(quán)利保障不足以及資本多數(shù)決原則的不合理等都是造成最終控制人侵占行為的

對上市公司最終控制人利益侵占行為的治理對策：一是完善我國的股權(quán)融資制度；二是提高會(huì)計(jì)信息披露的廣度與深度；三是加大對證券市場的監(jiān)管力度；四是建立最終控制人的誠信義務(wù)和補(bǔ)償激勵(lì)制度；五是強(qiáng)化對中小股東權(quán)利保障機(jī)制；六是建立累積投票制度。（作者單位：江西財(cái)經(jīng)大學(xué)）

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