中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-026X（2012）11-0000-01

典權(quán)在我國的適用已有上千年的歷史，因其固有的特點(diǎn)而一直受到古代律文的明文規(guī)定，遺憾的是卻未被寫入《物權(quán)法》。其屬于習(xí)慣法的范疇，隨著民間融資的飛速發(fā)展，現(xiàn)實(shí)中典權(quán)會(huì)被廣泛應(yīng)用。本文試圖通過探討典權(quán)的相關(guān)知識(shí)以及和其他制度的比較闡釋其存在的合理性與必然性，以期對(duì)將來的立法有些許幫助。

典權(quán)的歷史

典權(quán)萌芽于唐朝時(shí)期。北齊時(shí)期的“帖賣”和唐代的“出夏”都已經(jīng)有了典權(quán)的雛形。都規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)的所有者在獲得價(jià)金后要出讓不動(dòng)產(chǎn)的占有權(quán)，并可以返還價(jià)金來復(fù)得占有權(quán)。

北宋時(shí)期的《宋刑統(tǒng)》對(duì)典權(quán)有了較完善的規(guī)定。如規(guī)定了只有家長才能是出典人，典權(quán)的期限為三十年，還有出典前要問親鄰是否同意。這些規(guī)定都帶著強(qiáng)烈的宗法氣息。

明朝時(shí)期的《大明律》將典和賣分開規(guī)定，足見對(duì)典權(quán)的重視。此外還規(guī)定了“找帖”制度，即由典權(quán)人將典物高于典價(jià)的部分支付給出典人。

典權(quán)的基本理論

典權(quán)的概念

根據(jù)梁慧星、陳華彬編著的《物權(quán)法》，典權(quán)是指支付典價(jià)而占有他人不動(dòng)產(chǎn)并為使用收益的權(quán)利。其中，支付典價(jià)而對(duì)他人的不動(dòng)產(chǎn)享有占有、使用、收益的一方為典權(quán)人；將自己的不動(dòng)產(chǎn)交付典權(quán)人并收取典價(jià)的一方為出典人；出典人交付的不動(dòng)產(chǎn)稱為典物；典權(quán)人給予的金額為典價(jià)。

典權(quán)的特征

典權(quán)是一種用益物權(quán)。用益物權(quán)是指非所有人對(duì)他人之物享有的占有、使用、收益的排他性權(quán)利。典權(quán)設(shè)立的主要目的便是用益，滿足出典人和典權(quán)人雙方的需求。典權(quán)人獲得了對(duì)典物的占有、使用和收益權(quán)利，出典人則及時(shí)獲得了可以投入使用的的典價(jià)。

典權(quán)以支付典價(jià)為成立要件。通常認(rèn)為支付典價(jià)并為形成債權(quán)，而是相應(yīng)的對(duì)價(jià)。典權(quán)人只有支付典價(jià)才能滿足出典人的融資需求，才能夠?qū)Φ湮镞M(jìn)行占有、使用、收益。

典物以不動(dòng)產(chǎn)為限。典與當(dāng)?shù)闹饕獏^(qū)別就是典的標(biāo)的是不動(dòng)產(chǎn)，而當(dāng)所對(duì)應(yīng)的則是動(dòng)產(chǎn)。現(xiàn)實(shí)中的典當(dāng)行，由于典權(quán)并未被寫進(jìn)《物權(quán)法》，典權(quán)的現(xiàn)實(shí)可能性失去了法律依據(jù)，因此他們的業(yè)務(wù)主要是對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的“當(dāng)”。我國實(shí)行土地公有制，土地并不能成為典權(quán)的標(biāo)的。因此，在對(duì)房屋進(jìn)行出典時(shí)應(yīng)一并轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)。

典權(quán)是有一定期限的物權(quán)。根據(jù)民事主體意思自治原則，當(dāng)事人雙方得自由約定典權(quán)期限，也可不約定期限。我國臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定，典權(quán)的期限最長為三十年。當(dāng)事人未約定或者約定的期限超過三十年時(shí)，超過部分無效?！段餀?quán)法草案》規(guī)定的期限則是二十年。

出典人有以原典價(jià)回贖典物的權(quán)利。出典人將典物交付典權(quán)人占有、供其使用、收益，但并不喪失所有權(quán)。當(dāng)?shù)淦趯脻M，出典人可以支付原典價(jià)行使回贖權(quán)，使典權(quán)消滅。若未約定，根據(jù)《物權(quán)法草案》，出典人出典后二十年不回贖則喪失所有權(quán)。

典權(quán)與其他相關(guān)制度的比較

（一）典權(quán)與抵押權(quán)

1.典權(quán)是一種主權(quán)利，可以獨(dú)立存在并能夠轉(zhuǎn)讓；抵押權(quán)是一種從權(quán)利，依附于主債務(wù)而存在，并且因債權(quán)的存在為基礎(chǔ)，消滅而消滅。

2.典權(quán)的標(biāo)的只能是不動(dòng)產(chǎn)，而抵押權(quán)的標(biāo)的可以是動(dòng)產(chǎn)也可以是不動(dòng)產(chǎn)。

3.典權(quán)屬于用益物權(quán)，而抵押權(quán)是一種擔(dān)保物權(quán)。一定意義上來講，典物對(duì)典價(jià)有一定的保障作用，但典權(quán)雙方當(dāng)事人主要還是為了獲得對(duì)不同標(biāo)的的用益，而并非像抵押權(quán)那樣是為了擔(dān)保另一種債券的實(shí)現(xiàn)。

4.抵押權(quán)只能通過對(duì)抵押物進(jìn)行拍賣變價(jià)來實(shí)現(xiàn)，抵押權(quán)人并不能直接取得抵押物的所有權(quán)。如果典期屆滿，出典人不對(duì)典物進(jìn)行回贖，那么典權(quán)人就直接取得典物的所有權(quán)。

（二）.典權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

目前，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)主要存在于法國和日本，其規(guī)定主要是為了擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)，出質(zhì)人需將不動(dòng)產(chǎn)交付給債權(quán)人，并賦予債權(quán)人使用收益的一種制度。而我國的質(zhì)權(quán)標(biāo)的只有不動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利兩種。

典權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的區(qū)別主要在一下幾個(gè)方面：

首先，不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)是為了擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，屬于擔(dān)保物權(quán)的一種，是一種從權(quán)利。典權(quán)的主要目的在于典權(quán)雙方的彼此用益，能夠不依懶于其他權(quán)利而獨(dú)立存在。

其次，典期屆滿，如果出典人不行使回贖權(quán)典權(quán)人則取得典物的所有權(quán)，而《法國民法典》則明文規(guī)定禁止不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的流質(zhì)條款，也就是說債權(quán)人于債務(wù)人到期未履行債務(wù)的，不得直接取得被質(zhì)押不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，只能通過變價(jià)受償。

再次，就法律地位來說，典權(quán)屬于主權(quán)利，不以其他權(quán)利的存在為基礎(chǔ)，故其可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓和用來進(jìn)行抵押。日本法律就不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)明確規(guī)定屬于擔(dān)保物權(quán)。因此不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)屬于一種從權(quán)利，依賴于債的存在，并隨債的消滅而消滅。

典權(quán)存在的必然性

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，市場對(duì)資金的需求愈加強(qiáng)烈，融資變成一種必不可少的解決資金緊缺的方式。房屋對(duì)普通民眾來說是一項(xiàng)大額的財(cái)產(chǎn)，很可能購買一套房子傾盡幾代人的心血。由于來之不易，所以都不愿輕易失去所有權(quán)。一方面是對(duì)資金的急切需求，另一方面又不愿失去房產(chǎn)。

相比于抵押權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押權(quán)，典權(quán)的存在可以很好地解決矛盾。一方面典權(quán)人雖然占有典物，但所有權(quán)依然屬于出典人，并且相比于不動(dòng)產(chǎn)的抵押來說，典權(quán)手續(xù)簡單，能夠及時(shí)滿足出典人對(duì)資金的急需。出典人由于急需資金，相對(duì)于典權(quán)人處于弱勢地位，典價(jià)一般會(huì)在典物的60%～80%，假如典期屆滿，不動(dòng)產(chǎn)的價(jià)格低于典價(jià)，出典人可以拋棄回贖權(quán)，有利于雙方的利益均衡。另一方面，典權(quán)人獲得了對(duì)典物的使用和收益，使物的價(jià)值達(dá)到了很大程度的發(fā)揮。

典權(quán)作為一種正式的物權(quán)加以確定是一種大勢所趨，對(duì)于解決民間資金需求，促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展有很大作用?，F(xiàn)階段典權(quán)雖未被《物權(quán)法》加以確定，但一種制度的確立絕不是一蹴而就的，需要長久地研究試驗(yàn)。