【摘要】損害的確定在反傾銷法中具有重要意義。當(dāng)前，我國立法中與損害確定相關(guān)的許多重要問題都沒有明確規(guī)定，如確定產(chǎn)品相似程度的方式、國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的定義、實(shí)質(zhì)性阻礙和因果關(guān)系的具體規(guī)定等。因此，有必要不斷完善反傾銷法，特別是在損害認(rèn)定方面，盡可能防止外國向我國傾銷商品，以減小實(shí)質(zhì)性損害，保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，促使經(jīng)濟(jì)更好更快發(fā)展。
　　【關(guān)鍵詞】反傾銷法 國內(nèi)產(chǎn)業(yè) 損害認(rèn)定
　　傾銷損害的基本理論
　　在反傾銷法上，傾銷和損害是一對并行的，最基本、最核心的兩個(gè)概念。其中，損害的確定在反傾銷法中具有重要意義。在各國的反傾銷實(shí)踐中，基本上沒有采取措施的反傾銷案件都是由于沒有產(chǎn)生損害而結(jié)案。這是因?yàn)榉磧A銷的目的和宗旨是保護(hù)受損害的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)而不是一般性的抵制傾銷行為，即反傾銷法針對的傾銷行為并不是傾銷本身，而是造成損害的傾銷。
　　損害的界定?！斗磧A銷條例》第七條的規(guī)定與WTO反傾銷協(xié)議完全一致：“一是傾銷對國內(nèi)已經(jīng)建立的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性損害；二是傾銷對國內(nèi)已經(jīng)建立的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性損害威脅；三是傾銷對國內(nèi)建立相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性阻礙”。從這一規(guī)定中可見，損害的具體內(nèi)涵包括三種：實(shí)質(zhì)性損害、實(shí)質(zhì)性損害威脅和實(shí)質(zhì)阻礙。損害的存在與否并不以上述三條全部出現(xiàn)為基礎(chǔ)，即只有一條存在，就可以認(rèn)定損害的存在。
　　我國對外反傾銷的法律。2002年，國務(wù)院頒布了《中華人民共和國反傾銷條例》（以下簡稱《反傾銷條例》），該條例于2002年1月生效，替代了先前的《反傾銷和反補(bǔ)貼條例》，是目前用來調(diào)整我國對外反傾銷的最重要的法律。
　　我國反傾銷法中關(guān)于損害認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定
　　關(guān)于同類產(chǎn)品的相關(guān)規(guī)定。在反傾銷法中，對同類產(chǎn)品的認(rèn)定是最主要的方面，因?yàn)榉磧A銷法就是保護(hù)因同類產(chǎn)品而導(dǎo)致對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害，所以，在損害調(diào)查中，最主要的就是確定其是否由于傾銷而導(dǎo)致?lián)p害的存在，從損害調(diào)查開始到結(jié)束，同類產(chǎn)品的范圍確定一直都是重點(diǎn)?！斗磧A銷條例》第十二條中對此作出了規(guī)定：“同類產(chǎn)品是指與傾銷進(jìn)口產(chǎn)品相同的產(chǎn)品。如果沒有相同產(chǎn)品，則以與傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的特性最相似的產(chǎn)品為同類產(chǎn)品”。換句話說，同類產(chǎn)品就是與出口商傾銷的商品相同或近似的產(chǎn)品。
　　關(guān)于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)規(guī)定。由于損害的對象就是國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，所以，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)在反傾銷法上的重要性是顯而易見的。《反傾銷條例》第十一條規(guī)定：“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，是指中華人民共和國國內(nèi)同類產(chǎn)品的全部生產(chǎn)者，或者其總產(chǎn)量占國內(nèi)同類產(chǎn)品全部總產(chǎn)量的主要部分的生產(chǎn)者；但是，國內(nèi)生產(chǎn)者與出口經(jīng)營者或者進(jìn)口經(jīng)營者有關(guān)聯(lián)的，或者其本身為傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口經(jīng)營者的，可以排除在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)之外”。
　　關(guān)于損害種類的相關(guān)規(guī)定。由于反傾銷法上的“損害”概念具有相當(dāng)?shù)膹椥?，涉及的?nèi)容十分廣泛，有的方面還存在一定的爭議。損害包括三類：實(shí)質(zhì)性損害、實(shí)質(zhì)性損害威脅和實(shí)質(zhì)阻礙。
　　第一，實(shí)質(zhì)性損害。實(shí)質(zhì)性損害是指進(jìn)口商品的傾銷行為對國內(nèi)同類產(chǎn)品的銷售產(chǎn)生了損害后果，并影響了國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營。實(shí)質(zhì)性損害與其他類別損害的區(qū)分在于：一是對象不同。受到實(shí)質(zhì)性損害的必須是國內(nèi)已經(jīng)建立的產(chǎn)業(yè)。產(chǎn)業(yè)是否已經(jīng)建立起來是區(qū)別于實(shí)質(zhì)性阻礙的重要標(biāo)志。二是損害發(fā)生的情況不同。受到的實(shí)質(zhì)性損害必須是已經(jīng)發(fā)生的，這是區(qū)別于實(shí)質(zhì)性損害威脅的最基本標(biāo)志。第二，實(shí)質(zhì)性損害威脅?！斗磧A銷條例》第八條第五款中規(guī)定：“對實(shí)質(zhì)性損害威脅的確定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)，不得僅依據(jù)指控、推測或者極小的可能性”。與WTO《反傾銷協(xié)議》第三條第七款規(guī)定基本一致：一是被影響的對象是國內(nèi)已經(jīng)建立起來的產(chǎn)業(yè)。尚未建立的產(chǎn)業(yè)當(dāng)然不存在實(shí)質(zhì)性損害威脅的問題。二是該產(chǎn)業(yè)受到的是一種現(xiàn)實(shí)的威脅。第三，實(shí)質(zhì)阻礙。簡單說來，實(shí)質(zhì)阻礙是指出口商的傾銷行為阻礙了進(jìn)口國相關(guān)產(chǎn)業(yè)的建立。其最顯著的特征包括：首先，對象是還沒有建立起來的產(chǎn)業(yè)。這是實(shí)質(zhì)性阻礙區(qū)別于其他兩種損害的主要方面。其次，必須是正在建立中的新產(chǎn)業(yè)。最后，這個(gè)阻礙是實(shí)質(zhì)性的。
　　關(guān)于因果關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。因果關(guān)系的認(rèn)定即使是采取反傾銷措施的一個(gè)重要方面，也不能和損害確定完全分開。到目前為止，各國都認(rèn)為傾銷和損害之間一定要存在因果關(guān)系，才可以構(gòu)成損害?！斗磧A銷條例》第二條規(guī)定：“進(jìn)口產(chǎn)品以傾銷方式進(jìn)入中華人民共和國市場，并對已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性損害威脅，或者對建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙的，依照本條例的規(guī)定進(jìn)行反傾銷調(diào)查，采取反傾銷措施”。《反傾銷條例》第二十四條規(guī)定：“商務(wù)部根據(jù)調(diào)查結(jié)果就傾銷、損害和二者之間的因果關(guān)系是否成立作出初裁決定，并予以公告”?？梢钥闯觯袊鴮σ蚬P(guān)系的認(rèn)定只是原則性的，并沒有作出更詳細(xì)的規(guī)定，不過，賦予了主管機(jī)關(guān)一定的自由度。
　　反傾銷法中關(guān)于損害認(rèn)定的不足及相關(guān)建議
　　同類產(chǎn)品的認(rèn)定方面。我國《反傾銷條例》和其他法律規(guī)范對于與進(jìn)口產(chǎn)品相類似卻并不相同的產(chǎn)品，需要根據(jù)什么方法來確定其相似程度，并沒有進(jìn)行規(guī)定，盡管在調(diào)查實(shí)踐中的慣常做法是通過比較產(chǎn)品的基本物理和化學(xué)特性、生產(chǎn)技術(shù)和過程、產(chǎn)品的用途等方面進(jìn)，來確定其是否是同類產(chǎn)品，但是有關(guān)規(guī)則卻并沒有對此作出說明，或者說，由于具體的調(diào)查中所使用的方法并不具備先例的效果，所以，這種比較方法可以在多大程度上在案件之間保持一致性是不確定的。只有在《反傾銷條例》中制定這些標(biāo)準(zhǔn)，才能在執(zhí)行中減少爭議發(fā)生的幾率。因此，需要針對與進(jìn)口產(chǎn)品相類似卻不相同的同類產(chǎn)品，制定出明確的方法確定他們的相似程度，這樣就可以在現(xiàn)實(shí)中更好把握。
　　明確國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的定義方面?！斗磧A銷條例》對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的定義是原則性規(guī)定，并沒有根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況作出比較具體的規(guī)定。另外，應(yīng)該對“關(guān)聯(lián)方”進(jìn)行明確規(guī)定，因?yàn)檎_理解和界定“關(guān)聯(lián)方”，有助于確定國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的范圍。具體來說，我國《反傾銷條例》關(guān)于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的規(guī)定方面存在的一些不足是：按照第十一條中的規(guī)定：“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)指的是我國國內(nèi)全部生產(chǎn)這種產(chǎn)品的生產(chǎn)者，或者其生產(chǎn)量占全部產(chǎn)量的大部分；不過，國內(nèi)生產(chǎn)者與進(jìn)口商與出口商有關(guān)聯(lián)的，或者其本身為該傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口商的，不屬于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)?！边@里的“大部分”是說我國反傾銷法對“國內(nèi)產(chǎn)業(yè)”的界定，是指進(jìn)口國生產(chǎn)這種產(chǎn)品的一半以上的生產(chǎn)者；不過，存在有兩種例外情況，一是國內(nèi)生產(chǎn)者與出口商或者進(jìn)口商有關(guān)聯(lián)的，二是這個(gè)國內(nèi)生產(chǎn)者就是傾銷進(jìn)口產(chǎn)品的進(jìn)口商的。從這個(gè)規(guī)定可以看出，我國申請反傾銷調(diào)查成功的幾率很低。因?yàn)椤皣鴥?nèi)產(chǎn)業(yè)”的范圍，直接制約著企業(yè)能否成為申請反傾銷調(diào)查的主體?！皣鴥?nèi)產(chǎn)業(yè)”界定的范圍越小，在反傾銷調(diào)查中要求支持調(diào)查的企業(yè)所占的比例就越大，在實(shí)踐中反傾銷調(diào)查的難度就更大。因此，應(yīng)該盡快對此進(jìn)行修改和完善，加強(qiáng)其在實(shí)際中的可操作性，與其他發(fā)達(dá)國家的相關(guān)法律制度相協(xié)調(diào)。
　　實(shí)質(zhì)性阻礙的具體規(guī)定方面。迄今為止，我國對外反傾銷案件沒有涉及到實(shí)質(zhì)性阻礙。在我國以后的立法和實(shí)踐中，應(yīng)該將其他各國的實(shí)踐及我國的實(shí)際情況結(jié)合起來，考慮以下問題：一是關(guān)于“相關(guān)產(chǎn)業(yè)”的范圍問題。這個(gè)范圍不應(yīng)局限于尚未建立的產(chǎn)業(yè)，也可以是已經(jīng)建立但不夠完善的產(chǎn)業(yè)。二是損害的時(shí)間問題。為了更好地保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，應(yīng)該在損害的時(shí)間規(guī)定方面更加嚴(yán)格。比如，如果可以表明我國已經(jīng)為生產(chǎn)這種商品做了相關(guān)的籌備工作，并已經(jīng)有了出資行為。那么，在這個(gè)期間發(fā)現(xiàn)有出口商傾銷商品，就可以認(rèn)定造成了實(shí)質(zhì)性阻礙。三是應(yīng)該注意在現(xiàn)實(shí)中的多樣化使用，恰當(dāng)掌握原則。各個(gè)國家的主管機(jī)關(guān)或同一國的主管機(jī)關(guān)在不同情況下，會對實(shí)質(zhì)性阻礙的認(rèn)定有不一樣的說法。在我國還沒有具體的規(guī)定之前，對待這些問題要根據(jù)具體情況和外國對待我國產(chǎn)品的情況靈活處理。
　　傾銷與損害之間因果關(guān)系的確立方面。由于我國反傾銷法對因果關(guān)系的認(rèn)定都是原則性的，所以在現(xiàn)實(shí)操作中不太容易把握這個(gè)尺度。因此，我們應(yīng)該在反傾銷法律中，根據(jù)現(xiàn)實(shí)可能出現(xiàn)的情況，以及可能影響到因果關(guān)系認(rèn)定的情況，全盤考慮。制定出比較全面的規(guī)范，對如何明確因果關(guān)系認(rèn)定方面的內(nèi)容作出具體認(rèn)定，以利于主管機(jī)關(guān)在現(xiàn)實(shí)中可以根據(jù)這些規(guī)定進(jìn)行準(zhǔn)確判斷。
　　總之，與其他國家反傾銷法一樣，損害問題也是我國反傾銷法律的重要部分。目前，我國很多的新興產(chǎn)業(yè)不具備足夠的競爭力和抗損害能力，而且企業(yè)類型不夠全面，有許多新產(chǎn)業(yè)需要建立。對此，我國更應(yīng)注意進(jìn)口產(chǎn)品的不良影響，避免他國將尖端產(chǎn)品在我國進(jìn)行傾銷，損害我國同類產(chǎn)品以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，我國應(yīng)該不斷完善反傾銷法，特別是在損害認(rèn)定方面，盡可能防止外國傾銷商品，減小實(shí)質(zhì)性損害，保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，并進(jìn)而維護(hù)國家利益，促使經(jīng)濟(jì)更好更快發(fā)展。因此，把對傾銷損害認(rèn)定方面的立法和實(shí)踐作為反傾銷法中的一個(gè)重要課題，對研究反傾銷法律制度，保護(hù)國家和企業(yè)利益，具有非常重要的意義。
　　（作者單位：許昌學(xué)