榆林學(xué)院 史丕功

電子商務(wù)的普及催生了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)市場的蓬勃發(fā)展，成為了拉動(dòng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的“火車頭”，給購買者和銷售者創(chuàng)造了很大的便利。中國未來經(jīng)濟(jì)的發(fā)展離不開WTO，也離不開電子商務(wù)。電子商務(wù)在美國、歐洲等發(fā)達(dá)國家興起，并迅速波及全球，成為21世紀(jì)的主流貿(mào)易形式。電子商務(wù)的飛速發(fā)展將給世界各國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來巨大的變革，也給許多服務(wù)領(lǐng)域，尤其是法律服務(wù)領(lǐng)域的變革及擴(kuò)大提供了契機(jī)。電子商務(wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因此，能否通過數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問題。研究電子商務(wù)合同相關(guān)法律問題具有重要的社會意義。

1 電子商務(wù)合同的概述

電子商務(wù)合同又稱為電子合同，然而當(dāng)前我國對電子商務(wù)合同沒有一個(gè)明確的定義，并且對相關(guān)領(lǐng)域的立法也沒能深入和專業(yè)化，雖然很多法律條文里面也或多或少涉及跟電子商務(wù)合同有關(guān)的一些內(nèi)容，但是主要的法律條文規(guī)范卻還是空白的。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會出臺的《電子商務(wù)示范法》以及世界各國頒布的電子交易法，同時(shí)結(jié)合我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，可以將電子合同定義為：交易雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通過上述定義可以看出電子合同是以電子信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段為依托，利用電子交換技術(shù)例如EDI、電子郵件等方式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議合同。

進(jìn)入21世紀(jì)，網(wǎng)絡(luò)可以說改變了人們生活、工作等社會活動(dòng)的各個(gè)方面，電子商務(wù)也是順應(yīng)了人們的商務(wù)需求而產(chǎn)生的一種新型的商務(wù)模式。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)2011年7月19日發(fā)布的《第28次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，截至2011年6月，中國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)到4.85億；互聯(lián)網(wǎng)普及率攀升至36.2%。由此可見我國的電子商務(wù)市場存在著很大的發(fā)展?jié)摿?，同時(shí)根據(jù)易觀國際數(shù)據(jù)顯示，2011年第2季度中國線上B2B電子商務(wù)市場交付價(jià)值達(dá)到RMB25.1億元，環(huán)比增長13.2%，可見我國的電子商務(wù)市場正處于蓬勃發(fā)展的階段。但是在肯定我國電子商務(wù)市場發(fā)展?jié)摿桶l(fā)展現(xiàn)狀的同時(shí)，也應(yīng)注意到我國電子商務(wù)合同的法律性以及電子交易的安全有效性等多方面的立法問題仍沒有快速配套，有些方面只是在實(shí)踐中參照國外的一些形式在實(shí)行，但是在國內(nèi)沒有切實(shí)的法律依據(jù)，容易出現(xiàn)法律爭端無法可依的現(xiàn)象，進(jìn)而損害了交易單方或雙方的權(quán)益。

2 電子商務(wù)合同的特征

隨著我國信息技術(shù)的進(jìn)步和網(wǎng)絡(luò)的普及，我國的電子商務(wù)水平也有了很大幅度的提升，這與其相比于傳統(tǒng)的口頭協(xié)議以及書面合同具有鮮明的特性有很大的關(guān)系，雖然電子合同本身所具備的合同的意義和作用沒有發(fā)生改變，但其載體和操作過程卻發(fā)生了極大的變化，主要具有以下特點(diǎn)。

2.1 程式性

電子商務(wù)合同的程式性特征不涉及交易的具體內(nèi)容，只是為了解決合同的形式問題。美國的《統(tǒng)一電子交易法》主要規(guī)定了電子記錄、電子合同、電子簽名的歸屬、效力、保存等特殊問題。從民商法的角度來看，《統(tǒng)一電子交易法》解決的都是諸如電子意思表示是否有效、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是否具有資格、電子簽名是否有效等電子商務(wù)合同表示方面的問題。

2.2 技術(shù)性

電子商務(wù)合同的基本規(guī)則是根據(jù)電子商務(wù)活動(dòng)中逐漸形成的交易習(xí)慣發(fā)展而來，算是對電子商務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的一種總結(jié)。電子化交易形式使得電子商務(wù)合同包含了大量純技術(shù)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，所以技術(shù)性就成為了電子商務(wù)合同的最基本特征之一。德國的《多媒體法》就將有關(guān)公開密鑰的技術(shù)規(guī)范轉(zhuǎn)換為法律規(guī)則。電子商務(wù)合同的當(dāng)事人如果不遵守網(wǎng)絡(luò)協(xié)議的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，就沒辦法在開放的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下順利的進(jìn)行電子商務(wù)交易。所以這類技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)上升為法律規(guī)范能夠直接顯示出很強(qiáng)的法律約束力。要是合同的當(dāng)事人違背了這些規(guī)范，那就必須要承擔(dān)起相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.3 開放性

隨著計(jì)算機(jī)和通信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，電子商務(wù)合同法對待各種信息媒介和技術(shù)必須持有一個(gè)很開放的態(tài)度。目前，為了適應(yīng)科技發(fā)展和社會應(yīng)用需要，世界各國在制訂電子商務(wù)法的時(shí)候都大量使用開放性條款和功能等價(jià)條款。

2.4 復(fù)合性

眾所周知，電子技術(shù)手段具有極強(qiáng)的依賴性和復(fù)雜性，導(dǎo)致電子商務(wù)交易雙方當(dāng)事人必須在第三方的協(xié)助下才能完成交易活動(dòng)。比如，電子商務(wù)合同的訂立，需要互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)，同時(shí)還需要專業(yè)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供數(shù)字證書；在點(diǎn)到點(diǎn)的非網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)環(huán)境下，電子商務(wù)雙方交易人必須通過傳真、電話、電報(bào)等傳輸服務(wù)來完成交易；在線支付交易金額的時(shí)候，又需要銀行提供網(wǎng)絡(luò)化服務(wù)。這里涉及的互聯(lián)網(wǎng)、傳真、銀行等都屬于電子商務(wù)交易完成的第三方協(xié)助。

2.5 簡易性

與傳統(tǒng)合同相比，電子商務(wù)合同在訂立、變更和解除的形式上存在著十分明顯的差異。傳統(tǒng)的合同形式的變更和接觸存在書面和口頭兩種形式，這方面在法律上受到了十分嚴(yán)格的限制。然而，電子商務(wù)合同的訂立、解除和變更往往沒有傳統(tǒng)的合同形式的嚴(yán)格要求。根據(jù)不同的情況電子商務(wù)合同的訂立、解除和變更具有不同的表現(xiàn)形式。一般金額小、關(guān)系簡單的交易則可以直接通過鼠標(biāo)點(diǎn)擊而訂購，付款。所以相對傳統(tǒng)的商務(wù)合同而言，電子商務(wù)合同的訂立、解除和變更都具有很大的簡易性。

2.6 地域性

在商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)上，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同也截然不同。傳統(tǒng)的商務(wù)合同的生效地點(diǎn)一般而言也就是合同成立的相同地點(diǎn)。然而電子商務(wù)合同根據(jù)不同的情況則有著不同的規(guī)定。目前國際通行的做法是：沒有主營業(yè)務(wù)地點(diǎn)的，則以常住地為合同成立的地點(diǎn)，有主營業(yè)務(wù)地的，則以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)。

3 電子商務(wù)合同所涉及法律問題的研究

3.1 電子商務(wù)合同形式的法律效力

電子商務(wù)作為一種新型的貿(mào)易形式，其合同的確立形式也與傳統(tǒng)的紙質(zhì)、口頭等方式不同，其是依托電子信息技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)而交換和存在的一組電磁信息。這也就突出了其特殊性。雖然我國現(xiàn)有的《民法通則》第56條以及《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式，并在《合同法》第11條中擴(kuò)大了“書面形式”的范圍，定義為書面形式是指合同書、信箋和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)，電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?？梢哉f明確了電子商務(wù)合同的合法性，同時(shí)也符合了國際上對合同形式規(guī)定的變革趨勢，實(shí)現(xiàn)了與國際和約和國際慣例的接軌，在一定程度上促進(jìn)了我國電子商務(wù)的發(fā)展，然而其對于“書面”以及“有形”的形式并沒有解釋完美，而聯(lián)合國貿(mào)法會《電子商務(wù)示范法》中第6條第1款規(guī)定：如法律要求信息需采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。給出了謹(jǐn)慎并且近乎完美的解釋。所以我國在對電子商務(wù)合同立法中還應(yīng)充分考慮到電子商務(wù)的特殊性以及合同簽訂形式的特殊性予以重視。

3.2 電子簽名的效力及安全

電子簽名是現(xiàn)代電子認(rèn)證技術(shù)的泛稱，一般而言，凡是能在電子通訊中，起到證明當(dāng)事人的身份、證明當(dāng)事人對文件內(nèi)容的認(rèn)可的電子技術(shù)手段，都可被視為電子簽名的有效形式，但是值得注意的一點(diǎn)是電子簽名并非是書面簽名的數(shù)字圖像化，而是通過密碼技術(shù)對電子文檔的電子形式的簽名，其是電子商務(wù)安全的重要保障手段。

我國2005年4月1日起施行的《中華人民共和國電子簽名法》中明確規(guī)定：電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。而數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。這部法律重點(diǎn)解決了五個(gè)方面的問題：一是確立了電子簽名的法律效力；二是規(guī)范了電子簽名的行為；三是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序，并給認(rèn)證機(jī)構(gòu)設(shè)置了市場準(zhǔn)入條件和行政許可的程序；四是規(guī)定了電子簽名的安全保障措施；五是明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)行政許可的實(shí)施主體是信息和工業(yè)化部。可以說這部法律很大程度上促進(jìn)了我國電子商務(wù)的發(fā)展，保障了我國電子商務(wù)貿(mào)易中合同的有效性和交易行為的安全性。

3.3 電子代理人的身份確認(rèn)

根據(jù)《美國統(tǒng)一電子交易法》中的定義，所謂電子代理人就是指不需要人的審查和操作，而能用于獨(dú)立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的履行合同的計(jì)算機(jī)程序、電子的或其他自動(dòng)化手段。由此可見，電子代理人的能力是當(dāng)事人通過電子或其他自動(dòng)化手段預(yù)設(shè)的也必然是有限的，其不可能像人一樣具有綜合判斷能力，并且它本身也沒有自身獨(dú)立的利益，以及承擔(dān)義務(wù)的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，也正因如此其不可能具有獨(dú)立的法律人格，當(dāng)然也就不可能具有獨(dú)立的締約能力，其僅僅是一種能夠執(zhí)行當(dāng)事人意愿，智能化、自動(dòng)化的電子交易工具。但同時(shí)要注意的一點(diǎn)就是電子代理人訂立的合同，是與當(dāng)事人之間通過直接信息交流而簽定的合同一樣，也是當(dāng)事人即時(shí)的真實(shí)意思的表達(dá)，所以也具有同等法律效力。我國的電子商務(wù)立法仍處于起步階段，而電子代理人作為一種現(xiàn)代電子交易市場常用的交易手段，迫切需要為電子代理人的設(shè)立、使用規(guī)范設(shè)立法律規(guī)范，防止因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

4 結(jié)語

綜上所述，為了解除制約電子商務(wù)的發(fā)展障礙，必須加快我國的電子商務(wù)方面的立法，制定一套完備、綜合、統(tǒng)一的電子商務(wù)方面的法律體系的工作迫在眉睫。我國應(yīng)該在充分借鑒聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會出臺的《電子商務(wù)示范法》、美國《統(tǒng)一電子交易法》以及歐盟《電子商務(wù)指令》等成熟法律體系的基礎(chǔ)上，結(jié)合相配套的法律法規(guī)，形成一整套與之相匹配的合理運(yùn)行機(jī)制，進(jìn)而推動(dòng)并促進(jìn)我國電子商務(wù)的發(fā)展和完善。本文在總結(jié)了電子商務(wù)合同特征的基礎(chǔ)上，針對電子商務(wù)合同的多個(gè)法律問題進(jìn)行了研究和探討，旨在對我國商務(wù)合同立法的全面性、綜合性以及實(shí)用性提出一些見解和意見，對目前正在制定的《證據(jù)法》或《電子商務(wù)法》有一定的借鑒作用，也希望能為想進(jìn)一步了解電子商務(wù)方面法律法規(guī)的讀者提供一定的參考價(jià)值。

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