□文/ 繆 哲

（中國(guó)聯(lián)通新疆分公司網(wǎng)絡(luò)公司 新疆·烏魯木齊）

股東權(quán)益，特別是中小投資者的權(quán)益是否得到充分的保護(hù)，是證券市場(chǎng)成熟和健康的標(biāo)志之一。相對(duì)于國(guó)外成熟市場(chǎng)而言，我國(guó)證券市場(chǎng)仍處于成長(zhǎng)的初期，制度的規(guī)范未能跟上經(jīng)濟(jì)發(fā)展的步伐，中小投資者權(quán)益的保護(hù)與西方發(fā)達(dá)國(guó)家相比還存在較大差距，而保護(hù)中小投資者權(quán)益正是促進(jìn)股份公司、股票市場(chǎng)乃至整體經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展的起點(diǎn)，因此對(duì)中小投資者權(quán)益進(jìn)行有效保護(hù)越來(lái)越受到關(guān)注。

一、我國(guó)中小投資者構(gòu)成狀況分析

與國(guó)際成熟股票市場(chǎng)相比，我國(guó)股票市場(chǎng)中小投資者群體結(jié)構(gòu)主要呈現(xiàn)如下特征：一是個(gè)人股票投資者占多數(shù)，且高度分散；二是中小投資者中弱勢(shì)群體占很高的比例；三是中小投資者以工薪階層為主。這些中小投資者持有的大多是小額閑散的資金，對(duì)于低收入人群來(lái)講，他們的投資資金一旦操作不慎以致血本無(wú)歸，生活就很難有所保障；這群人缺乏專(zhuān)業(yè)的金融知識(shí)，沒(méi)有更多的理性思考，投機(jī)心理非常大，對(duì)證券市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)計(jì)不足；在證券投資中以炒短線(xiàn)為主，追求一時(shí)利益，換手率非常高，不關(guān)注公司的長(zhǎng)期業(yè)績(jī)，不期望分紅，這一現(xiàn)象與成熟的證券市場(chǎng)格格不入；當(dāng)其權(quán)利被侵害時(shí)自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，往往不愿借助法律來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益，這樣使得整個(gè)證券市場(chǎng)的秩序不能提升起來(lái)，不能有效地保護(hù)中小投資者的權(quán)益。

二、基于公司治理的中小投資者保護(hù)問(wèn)題分析

根據(jù)公司治理和中小投資者保護(hù)的相關(guān)理論，我國(guó)中小投資者保護(hù)過(guò)程中還存在諸多問(wèn)題，究其原因，主要有以下幾個(gè)方面：

（一）中小投資者保護(hù)存在的問(wèn)題及原因分析

1、信息不對(duì)稱(chēng)誤導(dǎo)中小投資者。上市公司制作的財(cái)務(wù)報(bào)表不真實(shí)，比如虛增利潤(rùn)、夸大公司效益、少報(bào)負(fù)債、隱瞞財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏等，故意使用不準(zhǔn)確、似是而非、晦澀難懂的語(yǔ)言來(lái)誤導(dǎo)投資者，對(duì)市場(chǎng)上流傳的與公司有關(guān)的信息不及時(shí)披露和澄清；對(duì)有利于公司的信息大加披露，對(duì)不利的信息只字不提。從20世紀(jì)九十年代早期的原野，到九十年代中期的紅光、瓊民源、大慶聯(lián)誼，再到21世紀(jì)之初的億安科技、中科創(chuàng)業(yè)、黎明股份、銀廣夏、麥科特，巧用特定的額度制、高明的造假術(shù)等成了不少上市公司的本領(lǐng)。

2、銀行信貸資金違規(guī)進(jìn)入股票市場(chǎng)。銀行信貸資金以任何形式進(jìn)入股票市場(chǎng)都屬于違規(guī)行為?！蹲C券法》第133 條明確規(guī)定：“禁止銀行資金違規(guī)流入股市”。但是利益的驅(qū)使，仍然導(dǎo)致大量違規(guī)資金入市資本市場(chǎng)的危害非常大，因?yàn)椤斑`規(guī)”資金入市一般都是出于短期行為，帶有強(qiáng)烈的投機(jī)色彩，對(duì)市場(chǎng)行情走勢(shì)所造成的干擾也非常大，容易加劇市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，給中小投資者利益帶來(lái)傷害。

3、內(nèi)幕交易屢禁不止。內(nèi)幕交易破壞了證券交易公開(kāi)、公平、公正的原則，擾亂了證券交易秩序，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。2007年以來(lái)，基金老鼠倉(cāng)、天山股份、廣發(fā)證券等諸多股市內(nèi)幕交易事件，反映出內(nèi)幕交易對(duì)市場(chǎng)的侵害作用最大，同時(shí)，莊家利用其在信息、資金、技術(shù)等各方面的優(yōu)勢(shì)，制造虛假或失真的信息，誘使中小投資者進(jìn)入預(yù)設(shè)的圈套，操縱證券市場(chǎng)達(dá)到攫取高額利潤(rùn)的目的。

4、中小投資者利益缺乏有效的法律保障?，F(xiàn)有法律并沒(méi)有給中小投資者的利益提供切實(shí)可行的保障。例如，在我國(guó)現(xiàn)有的《公司法》和《證券法》中，對(duì)于中小投資者的保護(hù)只有零星的涉及，又如對(duì)獨(dú)立董事也沒(méi)有具體的要求和規(guī)定，他們對(duì)會(huì)議決議不能起到應(yīng)有的監(jiān)督和制約作用，中小投資者對(duì)上市公司及高管人員的訴訟也很難實(shí)現(xiàn)?！豆痉ā泛汀蹲C券法》對(duì)于違反公司法和證券法的上市公司及相關(guān)責(zé)任人員的處罰力度較弱，導(dǎo)致法律的威懾力不大，不能有效制止上市公司和大股東的違法行為?？v觀(guān)我國(guó)對(duì)上市公司和相關(guān)人員違法行為的處罰，大部分僅僅是受到了警告、罰款、行政處罰，很少有公司因違法而從此一蹶不振。

（二）公司治理的缺陷對(duì)中小投資者利益的影響。在公司內(nèi)部，中小投資者進(jìn)不了董事會(huì)，在管理層任命上也沒(méi)有發(fā)言權(quán)，在公司的經(jīng)營(yíng)決策上起不了什么作用，控股股東選定的管理層往往會(huì)更多地照顧控股股東的利益。外部治理機(jī)制的不完善，也會(huì)使投資者尤其是中小投資者的利益受損：一是公司治理的法律環(huán)境不完善。現(xiàn)行《公司法》、《證券法》的不完善使得大股東能輕而易舉地?fù)p害中小股東的利益，中小投資者的利益得不到實(shí)質(zhì)性保護(hù)。二是聲譽(yù)機(jī)制的缺失。聲譽(yù)機(jī)制能促使公司內(nèi)部人的行為趨向理性化，也有利于維護(hù)交易秩序和社會(huì)秩序，而我國(guó)上市公司聲譽(yù)機(jī)制的缺失導(dǎo)致整個(gè)社會(huì)交易成本上升。

三、保護(hù)中小投資者的建議

（一）構(gòu)建有效的公司治理結(jié)構(gòu)，切實(shí)保護(hù)中小投資者利益。由于法律和經(jīng)濟(jì)體制上的差異，我國(guó)上市公司治理結(jié)構(gòu)的主要特征是國(guó)有股“一股獨(dú)大”，但國(guó)有大股東是“虛擬所有者”，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴(yán)重，以及非流通股東與流通股東之間的權(quán)利和利益不一致。這些特征決定我國(guó)公司治理的主要問(wèn)題是如何保護(hù)中小投資者的權(quán)益。

1、促使大股東積極主動(dòng)地參與公司治理。推進(jìn)公司治理完善的真正動(dòng)力是股東而絕非政府監(jiān)管部門(mén)，就中國(guó)的上市公司而言，如果大股東不能積極參與并主動(dòng)去完善公司治理，那么建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)便會(huì)成為空談。因此，必須在解決“所有者缺位”和股權(quán)分置問(wèn)題的基礎(chǔ)上通過(guò)一定的利益驅(qū)動(dòng)，促使大股東積極主動(dòng)地參與公司治理。但同時(shí)也必須通過(guò)法律與制度的完善和聲譽(yù)機(jī)制的重構(gòu)來(lái)防止大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易、信貸擔(dān)保和占用上市公司資金等方式來(lái)掏空上市公司，侵害中小投資者的利益。

2、解決股權(quán)分置問(wèn)題，形成公司治理的共同利益基礎(chǔ)。在2006年國(guó)有股減持以后，受到歷史遺留問(wèn)題和現(xiàn)行體制制約而難以實(shí)施的情況下，通過(guò)將國(guó)有股的所有權(quán)分配給利益不完全一致的政府機(jī)構(gòu)和控股公司，增加控股股東的數(shù)量和相互間的制衡能力，改“一股獨(dú)大”為“多股同大”，同時(shí)對(duì)第一大股東的最高持股比例加以限制，是完善公司治理行之有效的選擇。此外，培育證券市場(chǎng)的機(jī)構(gòu)投資者，以利于形成多元化的產(chǎn)權(quán)主體的制衡關(guān)系，從而保證股東之間的利益平衡。

3、引入“股東實(shí)質(zhì)平等”原則，并通過(guò)行權(quán)保障和訴訟保障來(lái)實(shí)現(xiàn)。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織發(fā)布的《OECD 公司治理原則》引入“股東實(shí)質(zhì)平等”原則，是要在堅(jiān)持“資本多數(shù)決”原則的同時(shí)對(duì)大股東的行為施加合理的限制，強(qiáng)調(diào)大股東對(duì)公司和小股東的誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)，防止大股東對(duì)資本多數(shù)決原則的濫用，切實(shí)保護(hù)中小投資者的利益。因而，我國(guó)可以考慮引進(jìn)英美普通法系國(guó)家或地區(qū)諸如信托責(zé)任的法制觀(guān)念，對(duì)內(nèi)部人侵犯中小投資者的行為，本著實(shí)質(zhì)重于形式的原則。但基于各國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)以及文化等差異，因此我們應(yīng)該借鑒而不是照搬英美法系的立法原則，使我國(guó)公司治理機(jī)制更側(cè)重于中小投資者利益的保護(hù)。

4、確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，保證中小投資者的利益不受侵害。我國(guó)公司治理的核心仍是如何解決“大股東-管理層”同盟與中小股東之間的代理問(wèn)題。實(shí)際中，獨(dú)立董事地位不獨(dú)立并缺乏實(shí)質(zhì)性的監(jiān)督權(quán)。因此，要保證中小股東的利益不受侵害，就必須要確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性做到形式與實(shí)質(zhì)的統(tǒng)一，同時(shí)還要建立對(duì)獨(dú)立董事與管理層合謀侵害中小投資者利益的處罰機(jī)制。健全董事制度，避免股東大會(huì)成為大股東的“一言堂”。引進(jìn)“揭開(kāi)公司面紗”制度，以防止大股東掏空上市公司，保護(hù)中小投資者的利益，也是完善公司治理所必需的。

5、保證中小投資者獲取決策有用的信息。由于經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)的分離以及由此產(chǎn)生的信息不對(duì)稱(chēng)，公司內(nèi)部人擁有公司經(jīng)營(yíng)狀況的準(zhǔn)確信息，但作為投資者特別是中小投資者對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況是無(wú)法全面準(zhǔn)確了解的。因此，只有加強(qiáng)信息披露，保證投資者獲取決策有用的信息，才能監(jiān)督經(jīng)理人員更好地履行其受托責(zé)任，更好地保護(hù)投資者尤其是中小投資者的利益不受侵害。

（二）完善保護(hù)中小投資者權(quán)益的法律措施。公司法、證券法是保護(hù)中小投資者利益的基石，因此完善公司法、證券法，加強(qiáng)執(zhí)法力度是保護(hù)中小投資者利益的必經(jīng)途徑。

1、完善《公司法》、《證券法》，加強(qiáng)執(zhí)法力度。《公司法》中應(yīng)該對(duì)中小股東的權(quán)益進(jìn)行特殊的保護(hù)。對(duì)中小股東進(jìn)行特殊保護(hù)，具體來(lái)說(shuō)就是限制大股東權(quán)利，如把類(lèi)別表決權(quán)、累計(jì)投票制度、中小股東的提案權(quán)、股東大會(huì)的召集權(quán)等在公司法中作為重要機(jī)制規(guī)定下來(lái)。在完善法律、法規(guī)體系建設(shè)的同時(shí)，更應(yīng)嚴(yán)格對(duì)違法行為的執(zhí)法尺度和處罰力度，做到“有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)”，增強(qiáng)現(xiàn)行法規(guī)的嚴(yán)肅性，提高各種違法行為的成本，抑制上市公司違法的沖動(dòng)。同時(shí)，廣大的中小投資者還要加強(qiáng)自身的法律意識(shí)。只有這樣，中小投資者的利益才能得到切實(shí)的保護(hù)。

2、確立股東的派生訴訟制度、集體訴訟制度。在我國(guó)現(xiàn)有的民事訴訟制度中，并沒(méi)有關(guān)于股東派生訴訟制度的規(guī)定，應(yīng)借鑒外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)和研究成果，賦予中小股東廣泛地提起派生訴訟的權(quán)利。以公司分立為例，當(dāng)分立計(jì)劃或分立合并合同書(shū)的內(nèi)容違背強(qiáng)行法規(guī)或者顯著不當(dāng)時(shí)，股東都可以主張公司分立無(wú)效或撤銷(xiāo)；分立計(jì)劃或合并合同書(shū)的承認(rèn)決議中有瑕疵，也可以成為分立的無(wú)效原因。

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