中國石油化工股份有限公司 洛陽分公司 李金芳

合同審查的內(nèi)容與應(yīng)注意事項

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合同審查是指從法律方面對企業(yè)合同進行的把關(guān)，是企業(yè)簽訂合同的必經(jīng)程序。通過對企業(yè)合同進行法律審查，可以發(fā)現(xiàn)合同中存在的問題，減少和避免在履行合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，提高合同履約率。合同審查主要包括4方面的內(nèi)容：合同主體是否合法、合同形式是否合法、合同內(nèi)容是否合法、合同訂立程序是否合法。本文，筆者主要對合同審查中的內(nèi)容及應(yīng)注意的事項展開討論。

一、簽約資格審查

簽約資格審查，就是合同主體合法性審查，主要是對合同相對方的資信進行調(diào)查和確認。在資信調(diào)查階段，企業(yè)法律事務(wù)部門應(yīng)該和經(jīng)營管理部門密切聯(lián)系。

1.對合同相對方的簽約人進行資格審查，重點審查合同公章與簽字人的身份。如果對方公章為法人的分支機構(gòu)公章或內(nèi)設(shè)機構(gòu)公章，應(yīng)要求其提供所屬法人機構(gòu)的授權(quán)書。不過，對方在合同上簽公章，并不能保證合同是有效的，還必須保證合同的簽字人是對方的法定代表人或經(jīng)法人授權(quán)的經(jīng)辦人合同才有效。如果對方簽字人是企業(yè)的法人代表，那么在簽訂合同之前，應(yīng)要求對方提供法人代表身份證明、年檢的營業(yè)執(zhí)照副本或工商行政管理機關(guān)出具的法人資格證書；如果對方簽字人僅系企業(yè)的業(yè)務(wù)人員，則應(yīng)讓其提供企業(yè)及其法人代表的授權(quán)委托書、合同書、業(yè)務(wù)人員自身的身份證明以及財產(chǎn)擔保書等相關(guān)證明文件。對不能明確界定對方簽約人資格的，必要時可要求對方提供股東出資人證明和企業(yè)章程等證明材料。

2.對相對方企業(yè)或單位是否具有簽約資格進行審查，特別要注意簽約單位為分公司的情況。由于分公司不具有獨立法人資格，從而會直接影響到其履約能力，所以在合同簽約中一般要求與具有獨立法人資格的總公司簽約或者要求分公司出示總公司的授權(quán)。經(jīng)過投標簽訂的合同，有時還會出現(xiàn)投標中標的為母公司，簽訂合同和履行投標書項下所有權(quán)利義務(wù)的卻是子公司的情況，由于母子公司在法律上仍是兩個獨立的公司，且我國《招標投標法》也明令禁止中標項目轉(zhuǎn)讓，因此，遇到這種情況也是應(yīng)該謹慎的。

二、合同內(nèi)容審查

1.示范合同文本的使用。示范合同文本可以規(guī)范企業(yè)內(nèi)部的合同管理行為，指導(dǎo)本企業(yè)對外訂立合同，是實現(xiàn)合同有效管理、防范法律風(fēng)險的必要前提。因此，應(yīng)當重視示范合同文本的推廣應(yīng)用，在實踐中應(yīng)盡可能要求對方接受示范合同文本。若對方不能接受，則應(yīng)盡量爭取合同文本由自己起草。一般來講，合同文本由誰起草，誰就掌握主動。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，特別是自己的權(quán)利，斟酌合同中每一條款的寫法。

2.合同文本內(nèi)容的審查。合同文本內(nèi)容的審查也就是合同條款的審查。對合同條款的審查，應(yīng)依據(jù)合同的性質(zhì)和相應(yīng)的法律法規(guī)，審查合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全或過于簡單、抽象，給合同履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下隱患。在合同條款審查中，對于一般篇幅的合同，可以先預(yù)覽一下合同的總體內(nèi)容，分清它的結(jié)構(gòu)體系；對于篇幅較長的合同，可以通過目錄或大小標題分清它的結(jié)構(gòu)體系。這樣做的目的是形成對于合同的整體判斷，對后續(xù)工作非常有幫助。具體來說，合同條款的審查包括以下方面。

（1）標的。合同的標的直接反映了合同的性質(zhì)，對它的描述必須準確、簡練、清晰。例如，買賣食物的合同，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計量單位和價格。提供服務(wù)的合同，一定要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標準或效果要求等。其中，質(zhì)量的標準在合同中一定要明確，是以國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準為準，還是以約定的詳細標準為準。有的合同中只有一個簡單的“合格”標準，但什么是“合格”卻沒有一個約定。當然，很多標的物有合格證、說明書等文件，但這些文件一定是要經(jīng)過雙方確認認可的文件，要作為合同附件明確出來。而且，對于質(zhì)量異議的時間、范圍等內(nèi)容也應(yīng)該明確。很多合同中并沒有約定質(zhì)量異議的時間，導(dǎo)致了對質(zhì)量發(fā)生異議的時候雙方?jīng)]有一個合理的時間約定，從而造成雙方爭議不能協(xié)商。另外，審查標的條款，還必須密切注意合同中關(guān)于標的交付方式、時間、地點的約定，這是判斷一個合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移的重要標志。

（2）價款支付。價款支付是合同履行的重要環(huán)節(jié)，對價款支付的審查，主要是其風(fēng)險、時間、方式和地點等內(nèi)容。在審查的時候，一定要考察付款時間與標的物交付之間的關(guān)系是什么，它們之間存在必然的聯(lián)系還是不存在必然的聯(lián)系，如果存在，是一種什么樣的必然聯(lián)系，應(yīng)該怎樣建立必然聯(lián)系等。在付款時間上，要明確其與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移之間建立了關(guān)系，也就是付款與風(fēng)險轉(zhuǎn)移伴隨。

（3）違約責任。合同的違約條款是合同順利履行的法律保障。我們經(jīng)常會看見合同中關(guān)于違約責任的這樣的約定：雙方應(yīng)嚴格履行本合同，如一方有違約，則另一方根據(jù)法律規(guī)定追究其違約責任。這樣簡單的約定對于保障合同的履行是起不了任何積極作用的。我國合同法規(guī)定，合同違約，違約方當然要承擔違約責任，賠償對方的經(jīng)濟損失。這是法定義務(wù)，無需當事人在合同中約定。在合同違約責任中，如何賠償、如何計算經(jīng)濟損失等這些最重要的問題如果沒有涉及，則會對守約方追究違約方的違約責任造成很大的障礙，而這也是合同違約責任審核的核心所在。因此，最簡潔最有效的辦法就是雙方在合同中約定違約金或者違約金的計算方法。

（4）爭議的解決。合同一旦發(fā)生違約情況，采用何種方式來解決爭議糾紛就顯得非常重要。當前解決合同爭議糾紛的方法主要是仲裁或訴訟。由于我國當前的地方保護主義的存在，仲裁或訴訟的地點就顯得尤其重要。因此，在合同中，要盡可能選擇在本地訴訟或者仲裁。

（5）期限問題。在一些合同中，都存在“合同有效期”這一條款，該條款規(guī)定通常表述為“合同有效期自 年 月 日起至 年 月 日止”。從字面上理解，該條款的含義應(yīng)為合同在該時間段內(nèi)有效，之前或者過后合同的效力即告終止，全部條款將無效。而我國合同法中有關(guān)合同無效的規(guī)定主要有法定無效、被撤銷以及自然終止3種，其中有效期屆滿的無效屬于合同自然終止一類。按“合同有效期”的文意理解，即過了有效期，就意味著合同沒有了任何效力，然而，合同法也有一些特別規(guī)定，如合同法第98條規(guī)定：合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。也就是說，在滿足合同約定的有效期的前提下，合同本應(yīng)失效，但實際上仍然有發(fā)揮其效力的需要存在，如合同中結(jié)算、清理條款的效力以及保密條款等后續(xù)義務(wù)的效力、事后當事人根據(jù)合同內(nèi)容提起訴訟或申請仲裁的效力等，這些效力與合同有效期的含義形成了一定的沖突。因此，筆者認為，實踐中應(yīng)將“合同有效期”改為“合同履行期限”更為準確。

（6）合同的附件。在對合同主體條款進行仔細審查時，如果認為一個條款的約定存在法律問題或缺陷，最好先不要妄下結(jié)論，而是應(yīng)該先看一下合同其他條款和合同附件中是否另有約定來彌補這一法律問題或缺陷。只有在排除了其他可能的情況下，才能對相關(guān)內(nèi)容提出自己的審查意見，否則很有可能得出錯誤的結(jié)論。因此，實際工作中只審查合同條款而不審查合同附件的工作方法并不可取。因為當事人提供的合同文本形形色色，有可能某些細節(jié)恰恰被放在了合同附件中，甚至這些細節(jié)可能會否定整個條款或大大限制其責任范圍。如果不對合同附件進行審查，有時根本無法了解合同的某些具體細節(jié)，也無法判斷是否存在缺陷，甚至?xí)岢鱿喾吹膶彶橐庖姟?/p>

3.行業(yè)法律規(guī)范和非常規(guī)術(shù)語。合同審查的工作對象主要是合同但又并不僅限于合同。除非是審查非常熟悉的合同，并對交易所涉及的行業(yè)法律規(guī)范非常了解，否則在審查合同時，需要花很多的時間核對相關(guān)的法律法規(guī)。尤其是在合同中出現(xiàn)了一些非常規(guī)的術(shù)語時更是如此。在合同審查中，經(jīng)常需要核對的法規(guī)有合同法與行政法兩類。前者主要是指當合同涉及合同法分則中所規(guī)定的有名合同時，要核對合同中的約定是否與相關(guān)規(guī)定相抵觸、相關(guān)權(quán)利是否用足，特別是那些平時不太接觸的合同；后者主要是指當合同的交易內(nèi)容涉及專門的行政法規(guī)時，要核對所涉及的行政法規(guī)的具體規(guī)定，防止內(nèi)容出現(xiàn)違法。有時這項法規(guī)核對工作非常繁瑣，因為某個行業(yè)的相關(guān)法規(guī)可能從上到下各級人大及政府機構(gòu)均有不同程度的法律及行政規(guī)章出臺。當然，并不是每份合同都要全面核對交易所涉及的法規(guī)，即使是核對也無需每個條款都進行核對，所有的核對一般只圍繞可能與法律有沖突的條款進行。

綜上，合同審查不可能防范所有風(fēng)險，但是，至少可以及時堵住合同中可能存在的紕漏和不該發(fā)生的失誤，將損失降到最低限度，保障企業(yè)的合法權(quán)益和經(jīng)濟效益。