劉藝工，周久人

（大連理工大學(xué)公共管理與法學(xué)學(xué)院，遼寧大連，116024）

網(wǎng)絡(luò)域名在電子商務(wù)發(fā)展的浪潮下，業(yè)已成為企業(yè)的一種無形財產(chǎn)，具有重大的商業(yè)價值，但這同時也引發(fā)了愈演愈烈的域名搶注行為。國際互聯(lián)網(wǎng)名稱與數(shù)字分配機構(gòu)于2012年1月12日起受理包括“.shop”、“.hotel”、“.berlin”等新的頂級域，將徹底改變?nèi)蛲ㄓ庙敿売虻母窬?。同時，據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）發(fā)布，從2012年5月29日零時起，我國開始實施新的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名注冊實施細則》，修訂后的細則正式開放個人“.cn”和“.中國”等頂級域名在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)域名，注冊主體擴大至自然人。隨著個人注冊的開放和注冊數(shù)量的大幅攀升，域名搶注的現(xiàn)象定會隨之增加。但是傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法又無法有效解決域名搶注所引發(fā)的問題，因此，遏制域名搶注值得我們分析和研究。

一、域名及域名搶注的概念

（一）域名的概念

域名（Domain Name），互聯(lián)網(wǎng)上企業(yè)、機構(gòu)或者個人間相互聯(lián)絡(luò)的網(wǎng)絡(luò)地址。根據(jù)我國信息產(chǎn)業(yè)部于2004年11月5日公布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》，“域名是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上識別和定位計算機的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識，與該計算機的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對應(yīng)”。［1］為了區(qū)別在網(wǎng)絡(luò)上數(shù)以億計的用戶和計算機，每一臺主機都有一個標(biāo)識固定的唯一的IP地址。然而，由于IP地址是數(shù)字型標(biāo)識的地址，在使用過程中難以記憶，因此，代替數(shù)字型IP地址的符號化地址即域名應(yīng)運而生。

域名通常被分為國際域名和國內(nèi)域名這兩種基本類型。國際域名（簡稱iTDs），也稱國際頂級域名，例如表示網(wǎng)絡(luò)提供商的“.net”，表示政府機構(gòu)的“.gov”，表示教育機構(gòu)的“.edu”等；國內(nèi)域名（簡稱nTLDs），也稱國內(nèi)頂級域名，即對不同國家予以不同的域名，這些便為該國的國內(nèi)頂級域名。目前全球有200多個國家和地區(qū)都已經(jīng)根據(jù)ISO3166國家代碼標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定被分配了國內(nèi)頂級域名，例如中國是“cn”，日本是“jp”，英國是“uk”等。

（二）域名搶注的界定

在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展初期，由于網(wǎng)絡(luò)用戶主要是研究機構(gòu)和軍事機關(guān)，域名的潛在價值以及其給商家?guī)淼臐撛诘木薮罄鏌o人關(guān)注，甚至域名的分配也被公認(rèn)為一個前景黯淡的行業(yè)。［2］不過，隨著電子商務(wù)的興起，互聯(lián)網(wǎng)成為了商家進行宣傳和銷售的前沿陣地。但當(dāng)許多商標(biāo)權(quán)人想將自己的產(chǎn)品進軍網(wǎng)絡(luò)市場時，卻遺憾地發(fā)現(xiàn)自己理想的域名已經(jīng)被他人搶先注冊了。

我們應(yīng)當(dāng)首先明確的是，從有無不正當(dāng)目的判斷，并非所有的域名搶注行為都屬侵權(quán)行為，只有明知其為馳名商標(biāo)，卻抱著不良動機將其注冊為域名的惡意搶注行為才構(gòu)成侵權(quán)。我國2001年6月最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中列舉了四種惡意情形；2006年3月，中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心頒布的新修訂的《域名爭議解決辦法》的第九條對惡意的情形進行了補充，新增加了三種惡意情形。狹義的域名搶注即指惡意搶注，實踐中亦多屬此種。

而善意的搶注行為通常是在先注冊的域名同他人的商標(biāo)、商號或企業(yè)名稱或其縮寫相同或者近似，而在先注冊人既非故意或惡意，對該商標(biāo)進行了在先注冊的行為。但是，在現(xiàn)實生活中，在域名的價值被人們發(fā)現(xiàn)了以后，許多商標(biāo)權(quán)利人卻打著侵害商標(biāo)權(quán)的旗號對善意注冊人的合法權(quán)益進行肆意踐踏。例如，美國的一位父親為了慶祝自己的愛女Veronica的誕生，在網(wǎng)上注冊了域名“veronica.org”，之后在網(wǎng)頁中精心放置了自己幼女的生活照，以記錄她的成長?？墒沁@一行為卻惹惱了一家圖書出版公司。該公司基于“veronica”是該公司出版的系列兒童讀物的主人公之一的訴請，主張對于“veronica”享有版權(quán)。［3］筆者認(rèn)為：一方面，“veronica”在美國是個再普通不過的名字，且該父親只是將愛女的照片放置于網(wǎng)頁中，沒有體現(xiàn)任何不良的商業(yè)目的；另一方面，該圖書出版公司并未將“veronica”注冊為商標(biāo)，其僅僅依據(jù)該名字與其兒童讀物的主人公名字相同而享有版權(quán)從而提起訴訟的做法令人啼笑皆非。

可見，我們在對域名搶注行為進行研究時應(yīng)注意區(qū)分主觀的善意和惡意。惡意的域名搶注行為危害相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益，法律應(yīng)對這類行為進行規(guī)制。

二、域名搶注的原因

2012年年初，淘寶商城突然更名“天貓”，這一行為讓業(yè)界大跌眼鏡。不過，淘寶集團在正式更名前便已經(jīng)搶先收購了“天貓”的拼音域名“tianmao.com/.com.cn/.cn”。天貓的拼音域名“tianmao.com”是去年11月從廈門人莊良基以12萬元的價格轉(zhuǎn)手而來。此外，寶馬、戴爾、星巴克、寶潔以及美國蘋果等著名跨國公司皆因中文域名遭遇搶注而在中國發(fā)生過域名糾紛。不計其數(shù)的知名企業(yè)的域名頻遭搶注，究其原因，主要有以下幾點：

（一）域名背后的巨大經(jīng)濟利益驅(qū)動

以計算機應(yīng)用為起點奔向信息化的時代，網(wǎng)絡(luò)域名儼然已成為現(xiàn)代企業(yè)的一種身份象征。域名的最終價值在于它便捷地傳遞訊息和帶來商機的能力，如果企業(yè)可以實現(xiàn)域名、企業(yè)名稱和商標(biāo)的三位一體發(fā)展，那將極大促進企業(yè)的品牌推廣與自身發(fā)展。然而很多企業(yè)由于對域名的重要性認(rèn)識不足，加之企業(yè)的域名保護意識弱，在客觀上誘發(fā)了很多網(wǎng)絡(luò)投資者的投機心理。

2005年4月28日，谷歌斥資一百萬美元買回了幾年前被北京國網(wǎng)公司搶注的CN域名“google.cn”和“google.com.cn”。谷歌為了爭回該域名曾于2003年向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提出爭議，但最終被駁回，谷歌無奈最終選擇了高價購回的方式，創(chuàng)下了CN域名交易史上的最高價格，讓域名投資界看到了CN域名的巨大價值和回報空間。①參見新華網(wǎng).http://news.xinhuanet.com/it/2005-05/01/content_2897396.htm（2012年6月3日訪問）一些惡意搶注者正是看到了網(wǎng)絡(luò)域名的商業(yè)價值，利欲熏心，惡意搶注他人域名，其主要目的有兩種：一是囤積居奇，以待善價，以期商標(biāo)持有人可以主動找上門高價購回，從而從中攫取暴利；二是企圖毀壞其他企業(yè)的商業(yè)形象，特別是對于一些生產(chǎn)同種類產(chǎn)品的企業(yè)，希望通過搶注域名方式，在網(wǎng)站上動手腳，損害競爭企業(yè)的商業(yè)信譽，淡化他人的商標(biāo)或品牌的形象。

（二）我國現(xiàn)行域名管理制度不完善

首先，我國受理域名注冊實行“先申請先注冊”原則。該原則是指在域名注冊上，誰先提出申請，誰便優(yōu)先獲得域名的所有權(quán)。這一規(guī)定使得大量的域名被搶注，一旦相關(guān)權(quán)利人沒有在第一時間進行相關(guān)域名的注冊，其合法權(quán)益便會受到損害。

其次，我國的域名注冊機構(gòu)對域名注冊實行形式審查。根據(jù)我國《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行管理辦法》第二十三條的規(guī)定，域名注冊機構(gòu)僅對域名注冊人提供的申請材料的真實性進行審查，而不進行實質(zhì)性審查，這就為惡意搶注者利用他人的企業(yè)名稱或商標(biāo)進行注冊提供了可乘之機。

再次，我國對于惡意搶注行為的處罰力度較輕。根據(jù)我國有關(guān)域名的法律規(guī)定可以看出，我國對惡意搶注行為的處罰力度偏輕。一些馳名商標(biāo)或者名人姓名一旦被惡意搶注，其給惡意搶注者帶來的懲罰遠不及其帶來的利益。

（三）域名具有唯一性和國際性

域名注冊有其自有的規(guī)則，每一個域名都是獨一無二的，完全相同的域名是無法并存的。因此，一旦一個域名被批準(zhǔn)注冊，該域名在全球范圍內(nèi)便不能再被他人申請注冊。此外，由于域名系統(tǒng)自身的檢測識別手段，其并不排斥域名整體上的相似。例如“hao123.com”和“ha0123.com”只有一字之差，我們在看上去的時候會容易混淆，但是DNS域名系統(tǒng)卻可以輕易地精密識別，從而區(qū)分它們。因此，由于網(wǎng)絡(luò)域名的唯一性和全球性，域名的資源十分有限，導(dǎo)致了不同地域和領(lǐng)域的相關(guān)權(quán)利人針對同一域名展開了激烈的爭奪。

三、我國域名搶注糾紛解決機制的完善

我國域名搶注案件的愈演愈烈在一定程度上與我國相關(guān)立法的滯后和高位階立法的缺失密切相關(guān)。我國雖然出臺了諸多解釋和規(guī)則，對我國處理域名搶注問題起到了一定的指導(dǎo)作用，但是對于一些問題法律尚存在空白。同時，我國法院對域名搶注的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不明朗，法官自由裁量空間過大，故有必要通過一系列方法來處理我國的域名搶注案件。

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)

我國的域名專門立法似乎已是一種必然，但是，從立法技術(shù)的層面上講，可以有多種選擇。在我國出臺針對域名的專門立法之前，當(dāng)務(wù)之急是完善現(xiàn)有的相關(guān)域名保護立法，作為過渡時期解決域名糾紛的方法。

1.修訂《反不正當(dāng)競爭法》

《反不正當(dāng)競爭法》的使用對象不僅包括注冊商標(biāo)，也包括非注冊商標(biāo)，對商號、產(chǎn)品通用名稱、行業(yè)名稱、地理名稱也同樣適用，保護對象較之《商標(biāo)法》更加全面，結(jié)構(gòu)體系靈活開放，因此，對《反不正當(dāng)競爭法》首先進行修改，可以使域名糾紛得到較為全面的解決。筆者建議擴大該法第五條中關(guān)于“市場交易”的解釋，將“虛擬電子市場交易”納入其中；增加關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)手段損害競爭對手的企業(yè)信譽和商品聲譽的條款；增加對域名搶注行為的規(guī)定，增列域名搶注行為為不正當(dāng)競爭行為，擴大客體保護范圍。但值得一提的是，在修改《反不正當(dāng)競爭法》的同時，要注意平衡商標(biāo)權(quán)人的利益和域名持有人的利益，不得因一味地強調(diào)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)益而阻礙了電子商務(wù)的快速發(fā)展。

2.修訂《商標(biāo)法》

增加關(guān)于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為的規(guī)定，將商標(biāo)與域名的沖突納入商標(biāo)法保護體系，將把他人馳名商標(biāo)進行域名注冊的行為視為侵權(quán)；充分借鑒美國的《聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》的立法成果，吸收商標(biāo)淡化理論，在《商標(biāo)法》中系統(tǒng)地規(guī)定商標(biāo)淡化行為，規(guī)定只要域名在客觀上降低了商標(biāo)的顯著性，使消費者由于搜索不到相關(guān)網(wǎng)站而影響了商標(biāo)權(quán)人的商機，那么不論域名持有人和商標(biāo)權(quán)人是否存在競爭關(guān)系，其搶注域名的行為都構(gòu)成淡化，應(yīng)受到制裁。但是另一方面，由于商標(biāo)淡化理論對普通的注冊商標(biāo)無法提供法律保護，故應(yīng)當(dāng)同時在《商標(biāo)法實施條例》中增加關(guān)于域名搶注的相關(guān)規(guī)定。

（二）制定《反域名搶注法》

學(xué)術(shù)界的主流觀點是，域名權(quán)是一種獨立的知識產(chǎn)權(quán)，若完全依賴傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法律體系進行保護，是難以臻于完善的，故應(yīng)該立法予以保護，使域名這一新興知識產(chǎn)權(quán)客體的保護有法可依。我國可以借鑒國際上關(guān)于域名搶注的先進經(jīng)驗，如美國的《反域名搶注消費者保護法》，以特別法的形式設(shè)立法律位階較高的反域名搶注法，從而提供完善的域名糾紛解決方式，切實保障相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。關(guān)于這部專門立法的具體內(nèi)容，筆者建議首先應(yīng)當(dāng)明確域名的知識產(chǎn)權(quán)地位，確立域名權(quán)利即域名權(quán)；其次應(yīng)當(dāng)明確域名搶注行為的界定，將傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)的特質(zhì)結(jié)合起來，找到其中的契合點；再次，應(yīng)確立域名糾紛解決的指導(dǎo)原則，包括：平等保護原則、保護正當(dāng)競爭原則、知名度原則和權(quán)利在先原則；最后，建立和完善相應(yīng)的配套機制，具體意見如下：

1.建立域名的適當(dāng)審查機制、檢索機制和代理爭議解決機制

由于管理域名注冊的機構(gòu)對域名的注冊不采取實質(zhì)審查，不負(fù)責(zé)查詢申請注冊的域名與他人的商標(biāo)是否相沖突，這會在很大程度上加劇了域名搶注者的搶注行為。因此，建立域名適當(dāng)審查機制，要求域名注冊管理機構(gòu)對域名進行適當(dāng)審查顯得尤為重要。但這一機制的實施的背后需要有強大的檢索機制作支持。2011年6月，在新加坡召開的ICANN特別會議推出了新的權(quán)利保護機制。這一機制使得商標(biāo)所有人得以在第一時間為其商標(biāo)申請到頂級域名；而同時，商標(biāo)所有人的信息會被記錄存檔，一旦有人實施了侵害頂級域名的注冊行為，都會及時通知相應(yīng)的商標(biāo)所有人并及時阻止侵害他人權(quán)利的注冊行為。此外，ICANN還推出了代理爭議解決程序，一旦頂級域名注冊人惡意注冊了與商標(biāo)所有人的商標(biāo)產(chǎn)生沖突的頂級域名，ICANN可以依據(jù)代理爭議解決程序中止注冊。［4］我國的域名注冊管理機構(gòu)可以據(jù)此確立符合我國特點的相應(yīng)機制。

2.規(guī)定域名注冊為續(xù)展制

目前我國對域名注冊采取的是終身制，即只要注冊人沒有注銷域名，或者域名沒有被依法撤銷，按時繳納年費，則該域名終身有效，不論域名用于何種目的。世界知識產(chǎn)權(quán)組織在《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)及地域的管理：知識產(chǎn)權(quán)議題》的報告中建議，域名注冊應(yīng)采取續(xù)展制而非終身制，期限屆滿后域名持有人如欲繼續(xù)使用該域名，則應(yīng)支付相應(yīng)的費用，若逾期不繳，則域名管理機構(gòu)可以直接注銷該域名。①參見http://baike.baidu.com/view/41571.htm（2012年6月20日訪問）我國對這一提議應(yīng)采納。

3.確立對物訴訟制度

網(wǎng)絡(luò)世界具有虛擬性和無國界性，因此當(dāng)相關(guān)權(quán)利人的權(quán)益遭到域名持有人的損害時，尋找具體侵權(quán)人就變得十分困難，尤其當(dāng)域名搶注者在注冊時實施了提交虛假信息或以其他方式掩蓋身份的行為時，權(quán)利人的利益更難以保護。而我國的傳統(tǒng)民事訴訟是對人訴訟，這便使權(quán)利受到損害，又客觀上無法找到侵權(quán)者的權(quán)利人的主張無法得到有效解決。故我國可以將美國的對物訴訟制度引為己用，當(dāng)相關(guān)權(quán)利人確實找不到適格被告，可以將該域名列為被告直接提起訴訟。這一制度的引用必將對域名搶注案件的審判起到指明作用。

4.確立域名搶注的法定賠償金制度

盡管我國在《反不正當(dāng)競爭法》第20條規(guī)定了賠償額的計算標(biāo)準(zhǔn)，但將該法條照搬至反域名搶注法中顯然是不合適的。因為域名搶注者在將域名出售或者轉(zhuǎn)讓之前，其對域名只有費用上的支出，因此，無法通過計算所得收益來計算賠償金額。同時，投訴人的經(jīng)營損失很難有確切證據(jù)予以證明。因此，我國在這一方面可以借鑒美國《反域名搶注消費者保護法》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)這一法案，權(quán)利相關(guān)人即使無法證明實際損害，仍可以依據(jù)該法案獲得金額在1000美元至10萬美元之間的賠償。另外，我國相關(guān)法律法規(guī)僅將救濟手段限制于停止侵害、注銷或者將域名轉(zhuǎn)移至投訴人，救濟手段十分匱乏。因此，除了前面提到的支付賠償金的懲罰性救濟措施，還可以采取責(zé)令侵權(quán)人賠禮道歉等其他救濟手段。

（三）彌補我國目前司法實踐中的不足

目前，我國的司法機關(guān)在實踐中存在著諸多不足，這些不足是由多方面原因造成的，因此，解決這些實踐中的問題任重而道遠。從我國現(xiàn)狀看，解決域名搶注的方式主要是訴訟。筆者建議，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)鼓勵當(dāng)事人通過除司法訴訟之外的其他途徑如協(xié)商、調(diào)解或仲裁的方式找到合理的解決方案，使?fàn)幾h得以解決。這樣的做法不但可以使雙方當(dāng)事人的矛盾得以快速而有效的解決，也可以節(jié)省司法資源，同時亦符合了意思自治原則的理念。況且，這些解決方式的使用并不排斥司法訴訟的使用，即使當(dāng)事人沒有通過協(xié)商等方式解決問題，他們依然可以將域名糾紛訴諸于法院。此外，法院在審理域名糾紛時，惡意搶注的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)需要明確。由于實踐中的搶注情況是紛繁復(fù)雜的，而域名注冊人主觀上存有“惡意”又是認(rèn)定侵權(quán)的前提條件，因此認(rèn)定“惡意”需要綜合考慮很多情形，不但需要考慮構(gòu)成“惡意”的情形，也要考慮諸如是否存在非商業(yè)性使用或其他合理使用情形等其他的種種除外因素。

［1］杜小衛(wèi).域名搶注及其法律規(guī)制［J］.河北法學(xué)，2008(6)：30.

［2］李小武.商標(biāo)反淡化研究［M］.杭州：浙江大學(xué)出版社，2011：52.

［3］汪瓊.域名搶注法律規(guī)制研究（碩士學(xué)位論文）［D］.重慶：西南政法大學(xué)，2008：25.

［4］ICANN批準(zhǔn)開放新頂級域 國際域名格局突變［J］.中國專利與商標(biāo)，2011（3）：17.