朱 模

（勝利油田仙河社區(qū)管理中心 山東 東營 257237）

0 引言

隨著改革開放的深入和企業(yè)創(chuàng)新能力的增強，企業(yè)的組織創(chuàng)新也在不斷深化。從公司治理的角度來看，董事會的建設(shè)和構(gòu)架具有重要的意義，董事會構(gòu)架關(guān)乎公司的設(shè)計與風(fēng)格，因此影響了公司的功能。

董事會是由董事組成的，而且，從目前國外發(fā)展的情況來看，已經(jīng)出現(xiàn)了很多不同的董事類型。因此，認真理清“董事”一詞的意義和范圍對于中國公司治理和董事會構(gòu)架具有重要意義。

中國《公司法》對于董事沒有詳細的分類，也沒有明確的定義。從國外情況來看，不同司法體系中不同的公司法規(guī)也常常并不區(qū)分不同類型的董事，在這些法律中，董事有著相似的角色和責(zé)任，也有一些國家的法規(guī)給與了不同的稱謂，如“理事”等，在本文中，都以董事對待。

1 董事類型

關(guān)于董事的劃分目前并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，下面的分類是綜合國際慣例，對董事的名稱和性質(zhì)進行匯總。

1.1 執(zhí)行董事是指一些董事會成員同時也是公司管理層成員。首席執(zhí)行官（CEO）通常在法律體系中被認為是“管理董事”，通常是執(zhí)行董事，但不必然是董事會成員。類似的會計總監(jiān)（CFO）、運作總監(jiān)（COO）以及其他一些冠以“總”字的高層管理者，可能是，也可能不是董事會成員。

1.2 非執(zhí)行董事是相對與執(zhí)行董事的稱謂，指一些董事會成員沒有管理層的任何職務(wù)。近年來，關(guān)于非執(zhí)行董事又有了新的劃分，一些與公司管理層獨立，而有一些雖然沒有在管理層任職，卻與管理層擁有關(guān)系。

1.3 獨立非執(zhí)行董事（INED）是指不依附于公司或公司其他關(guān)系的董事，也不受管理層影響，他們根據(jù)公司目標(biāo)進行獨立判斷。關(guān)于獨立性的判斷在一些很好的公司治理準(zhǔn)則中有明確定義。國際金融聯(lián)合會（IFC）關(guān)于獨立性的定義是一種典型的常用的標(biāo)準(zhǔn)。國際金融聯(lián)合會是一個面向政府層面的國際組織，IFC對獨立董事的建議是：鑒定與任命獨立董事的目標(biāo)是保證公司董事會能夠?qū)芾韺拥目冃нM行有效的判斷和評估，這些判斷和評估不受現(xiàn)實或潛在的利益沖突所影響。IFC認為在董事會進行的每一項議題中，所謂的“獨立”董事是指董事會中的一些董事與管理團隊、控制人、或者其他管理層有任何影響本人獨立判斷的任何利益關(guān)系。

1.4 關(guān)聯(lián)非執(zhí)行董事（CEND）是指雖然沒有在管理層任職，但與公司有關(guān)聯(lián)的董事。關(guān)聯(lián)可能是指該董事是公司退休高管，可能與董事長或者CEO有著密切的關(guān)系，可能是大股東指定，可能與公司的供應(yīng)商、分銷商、大客戶有關(guān)聯(lián)，也可能是主要財務(wù)伙伴的代表，也可能是公司外部審計師事務(wù)所的退休合伙人。當(dāng)然,任命這些有經(jīng)驗和有關(guān)系的人進入董事會無可厚非，但是要清楚這些人是關(guān)聯(lián)非執(zhí)行董事而不是獨立的。區(qū)分INED和CNED的特征在很多優(yōu)秀的公司治理準(zhǔn)則中對各種不同的董事會多有表述。

有一個問題經(jīng)常被問起，就是獨立非執(zhí)行董事如何才能做到獨立？一個潛在的獨立董事往往由上一任董事提名，而且常常是董事長或者CEO。這些提名常常受到個人關(guān)系的影響，而不僅僅是名聲、經(jīng)驗和在董事會 中參與決策的能力；另一方面，INED需要和其他董事一起工作，需要接受公司的文化，與董事長的關(guān)系也相當(dāng)重要。我們將要看到，利用提名委員會可以部分解決這個難題。有一些評論針對長時間擔(dān)任獨立董事的人員提出了質(zhì)疑，擔(dān)任INED時間越長，從董事會中學(xué)習(xí)的東西越多，越容易接受公司的文化，也就越能夠?qū)Χ聲臎Q策產(chǎn)生更大的貢獻。但是董事?lián)蔚臅r間越長，也就成為了董事會文化的一部分，融進了公司的演化發(fā)展的過程中，那么該董事在進行決策時越缺少獨立性。

1.5 外部董事在美國和受美國法律體系影響的國家廣泛使用。指的就是前面所述的非執(zhí)行董事，除非有確切的相反證據(jù)，外部董事一般認為是獨立的。依據(jù)美國聯(lián)邦法律，獨立要求董事不能接受任何公司的顧問、咨詢或其他費用，也不是公司和子公司的附屬成員。

1.6 影子董事不是正式董事會成員，但有能力對董事會決策施加壓力。在很多法律體系中，影子董事可以和正式法定任命的董事具有相似的能力。香港的法律更改為要求個人董事定期公布薪酬，很多著名的董事進行了登記。他們中的很多人在成功的家族企業(yè)中擁有主要股份，這些家族企業(yè)已經(jīng)上市，而且希望保護個人財產(chǎn)隱私。然而，他們的想法深刻影響著公司董事會，他們被稱為影子董事，對此應(yīng)負有責(zé)任。

1.7 替代董事是指當(dāng)董事不能出席會議時，替代他出席董事會的人。替代董事多有居住國外的董事任命，他們不能出席董事會的日常會議。作為替代，替代董事?lián)碛泄痉梢?guī)定的所有權(quán)利和責(zé)任。

1.8 指定董事是指由大股東或其他重要利益相關(guān)者如重要貸款方指定的人代表他們的利益參與董事會。指定董事優(yōu)勢很尷尬，因為他們擁有雙忠誠責(zé)任。像其他董事一樣，他們對公司全體股東負有責(zé)任而不是僅僅代表一方的利益，而且所有公司的內(nèi)部敏感信息不能傳播到外部團體。當(dāng)然，這是制定者首先指定董事的首要原因。

1.9 控制董事主要是澳大利亞私有公司控股股東的描述。雖然澳大利亞法律規(guī)定這種公司至少有兩位股東，但不能阻止他們通過相關(guān)協(xié)議將權(quán)利賦予一個人——控制董事。

1.10 職工董事在歐洲比較常見。工業(yè)民主支持者認為，治理大型公司需要勞動和資本方的非正式合作伙伴關(guān)系，雇員應(yīng)該參與公司治理。在德國的監(jiān)督委員會，有一半的成員根據(jù)共同決定法律體系由工會組織選舉產(chǎn)生。在1970年代，歐洲共同體（EEC，目前稱為歐盟）第五次草案建議所有的成員國在大公司的監(jiān)督委員會中有職工代表。在英國，Bullock報告就是針對EEC建議起草的，報告建議建立單一董事會，但是應(yīng)該有雇員代表。所有的建議都沒有成為法律，但從此以后，歐共體的公司法律的和諧化進程被社會立法所涵蓋，幾乎所有的大公司目前均設(shè)有職工委員會，職工可以通過它參與公司戰(zhàn)略發(fā)展和公司政策變化進程。

1.11 名譽董事是指一些法律上不被承認的董事，卻是常常被稱為董事的人。許多公司創(chuàng)造很多頭銜，包括董事來稱謂某些高層管理人員，但他們卻不是法律意義上的董事，甚至不是下屬公司的董事會成員，被稱為名譽董事。為什么要給執(zhí)行層人員以董事之名？有三個原因：聲望、獎勵、地位。董事一詞涵蓋一些高位和顯赫的意思，一些雇員、顧客、或者外部機構(gòu)會因此增加認同。另有一些公司將“董事”稱謂作為一種獎勵，即一種成功的認同。最后，在一些團體，董事也是一種區(qū)分的標(biāo)志，表明具有較重要的社會隱含意義。

1.12 交叉董事。在探討董事的不同概念時，我們應(yīng)該注意到“交叉董事關(guān)系”，是指很多股東在不同公司中的一種關(guān)系。最簡單的情況是公司A的股東同時也是公司B的董事，同時公司B的股東b同時也是公司A的董事會成員。許多國家的很多交叉董事集中在很少的人數(shù)手里面。對此，贊同者認為關(guān)聯(lián)關(guān)系有利于公司的經(jīng)濟利益，可以利用經(jīng)驗和關(guān)系為公司服務(wù)；反對者認為，權(quán)利過分集中會造成不透明，缺乏責(zé)任感，造成對公司的不利。

2 結(jié)論

目前中國公司治理中各種董事類型都有不同程度的出現(xiàn)，但由于信息披露不詳細、規(guī)模不大，目前很少有對董事的專門分類的法律規(guī)定。獨立董事是中國針對上市公司公司治理提出的一種創(chuàng)新形式，其他類型的董事隱含在具體的操作之中，卻沒有明確的稱謂。

稱謂并不是最重要的，但是這些不同類型的董事的出現(xiàn)本身就是企業(yè)組織和機構(gòu)創(chuàng)新的產(chǎn)物，同時也是一種之下而上的制度變遷表現(xiàn)形式。國外企業(yè)多年間的市場經(jīng)濟運行經(jīng)驗創(chuàng)造的一些新形式，可以為完善中國企業(yè)的公司治理模式提供機制上的參考。