魯乾坤 姚 艷

（1.河南高速公路發(fā)展有限責(zé)任公司 河南 鄭州 450000；2.鄭州金路電子科技有限公司 河南 鄭州 450000）

1 項目業(yè)主與招標(biāo)人的概念

1.1 項目業(yè)主的概念

對項目業(yè)主的概念并沒有一個統(tǒng)一的定義，有人認(rèn)為，在建設(shè)市場的招投標(biāo)過程中業(yè)主就是買主或者出資人，業(yè)主招請若干家投標(biāo)人（賣主）公平競爭，并從中擇優(yōu)選擇賣主。［1］有人認(rèn)為，業(yè)主就是項目、工程或服務(wù)的所有人。《中華人民共和國2007年版標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件使用指南》中對項目業(yè)主的定義是項目審批、核準(zhǔn)或備案文件中載明的單位。［2］

項目開始后，業(yè)主會組建業(yè)主項目組，作為業(yè)主執(zhí)行總承包項目的機(jī)構(gòu)，與其他各參與方直接接觸。業(yè)主項目組負(fù)責(zé)項目立項、審查、組織管理和協(xié)調(diào)，通過招標(biāo)確定勘察設(shè)計、PMC／監(jiān)理、EPC總承包商等單位，組織總承包項目的建設(shè)和運行，并接受政府監(jiān)督和集團(tuán)公司的監(jiān)督和管理，按規(guī)定程序向集團(tuán)公司匯報工程進(jìn)度、費用、質(zhì)量等情況。另外，業(yè)主應(yīng)按照工程建設(shè)項目總承包合同規(guī)定的內(nèi)容行使其權(quán)力、履行其義務(wù)。

上述對工程建設(shè)項目中“業(yè)主”的定義雖然不同，但是他們是從不同的角度進(jìn)行的定義，本質(zhì)上還是一樣的。也就是說，我們通常所說的工程項目業(yè)主是工程項目中的“建設(shè)單位”，泛指建設(shè)項目的投資人，是未來工程項目的所有者和建設(shè)市場上的買方，對項目目標(biāo)實現(xiàn)起主導(dǎo)作用，是工程項目的責(zé)任主體。

1.2 招標(biāo)人的概念

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第八條規(guī)定：“招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織?！彼^“招標(biāo)項目”，即采用招標(biāo)方式進(jìn)行采購的工程、貨物或服務(wù)項目。

首先，招標(biāo)人必須是法人或其他組織，自然人不能成為招標(biāo)人。

根據(jù)我國《民法通則》第三十七條的規(guī)定，法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，并依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人和社會團(tuán)體法人。法人必須具備以下條件：（1）必須依法成立；（2）必須具有必要的財產(chǎn)(企業(yè)法人)或經(jīng)費(機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、事業(yè)單位法人)；（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。也就是說，法人在經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)生糾紛或爭議時，能以自己的名義起訴或應(yīng)訴，并以自己的財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任，這是法人區(qū)別于自然人的一個重要特征。

其他組織，指不具備法人條件的組織。主要包括：法人的分支機(jī)構(gòu);企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，不具備法人條件的組織;合伙組織;個體工商戶等。

其次，招標(biāo)人必須提出招標(biāo)項目、進(jìn)行招標(biāo)。所謂“提出招標(biāo)項目”，即根據(jù)工程實際情況和《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，提出和確定擬招標(biāo)的項目，辦理有關(guān)審批、備案手續(xù)，落實項目的資金來源等。“進(jìn)行招標(biāo)”，指招標(biāo)人自行或委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)提出招標(biāo)方案，擬定或確定招標(biāo)方式，編制資格預(yù)審或招標(biāo)文件，發(fā)布資格預(yù)審或招標(biāo)公告，審查潛在投標(biāo)人資格，主持資審或開標(biāo)、評標(biāo)會議，確定中標(biāo)人，簽訂建設(shè)工程承包合同等。在此，招標(biāo)機(jī)構(gòu)所從事的民事法律行為即為招標(biāo)人所從事的，其法律責(zé)任最終由招標(biāo)人承擔(dān)。

2 項目業(yè)主與招標(biāo)人的區(qū)分

2.1 階段稱謂不同

業(yè)主是工程建設(shè)項目的專用語言，適用于整個工程建設(shè)項目，不因工程建設(shè)項目招投標(biāo)的結(jié)束而結(jié)束。而招標(biāo)人只是在工程建設(shè)項目招投標(biāo)階段的一個特殊稱謂，是與投標(biāo)人相對應(yīng)的一個概念。一旦工程建設(shè)項目招投標(biāo)結(jié)束，就沒有了招標(biāo)人的概念。在建設(shè)工程承包合同簽訂過程中，出現(xiàn)了與承包人的概念相對應(yīng)的發(fā)包人。

2.2 主體范圍不同

從上述對項目業(yè)主和招標(biāo)人的概念闡述可以得出招標(biāo)人可以是項目業(yè)主，也可以是建設(shè)項目代建方或建設(shè)項目的總承包方（招標(biāo)人不一定就是業(yè)主）。招標(biāo)人不僅包括業(yè)主，還包括：如施工總承包單位就承包范圍內(nèi)貨物或工程進(jìn)行招標(biāo)采購，如項目管理公司或代建方，或者是業(yè)主單位未成立之前、代為管理的政府主管部門。只要符合《招標(biāo)法》中對招標(biāo)人的定義就可以是招標(biāo)人。對于政府出資的項目一般會就建設(shè)項目成立專門的建設(shè)項目法人單位，則該建設(shè)項目法人單位就是招標(biāo)人。

2.3 主體法律性質(zhì)不同

改革開放之前，在計劃經(jīng)濟(jì)體制下我國的所有工程建設(shè)項目基本上都是由政府進(jìn)行投資，嚴(yán)重束縛了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。改革開放之后，特別是2004年《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》進(jìn)一步明確了企業(yè)的投資主體地位，形成了投資主體多元化、資金來源多渠道、投資方式多樣化、項目建設(shè)市場化的新格局。充分發(fā)揮了市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用。

項目業(yè)主可以是法人，也可以是自然人。由于目前我國工程建設(shè)大型基礎(chǔ)設(shè)施和公益性項目都是由政府進(jìn)行投資的，改革開放后投資主體的多元化，項目建設(shè)資金引進(jìn)了國有資金、甚至民營資金，但這些資金也都是以“法人”名義投資的。因此，投資大型基礎(chǔ)設(shè)施和公益性項目的“建設(shè)單位”都是“法人”。由上述可以得出，業(yè)主既可以是政府機(jī)構(gòu)，也可以是企業(yè)、甚至是個人，它就是一個工程建設(shè)項目的投資人，在承包工程中擁有資金和生產(chǎn)資料，需要別人以提供技術(shù)、勞務(wù)或物質(zhì)設(shè)備等形式來幫助其完成工程建設(shè)項目。［3］而上述招標(biāo)人必須是法人或其他組織，自然人不能成為招標(biāo)人。

3 結(jié)束語

在我國行政管理體制改革不斷深入、工程建設(shè)不斷發(fā)展、工程建設(shè)項目招投標(biāo)制度不斷完善、建設(shè)項目投資主體多元化的形式背景下，理清項目業(yè)主和招標(biāo)人的概念，對維護(hù)工程建設(shè)項目合同各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，避免合同糾紛，確保我國招投標(biāo)領(lǐng)域和工程建設(shè)市場的穩(wěn)定和健康發(fā)展具有重要意義。

［1］公路工程施工招投標(biāo)與計量[M].人民交通出版社，2007.

［2］中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)：施工招標(biāo)文件使用指南[S].中國計劃出版社，2007.

［3］李斌.工程項目法人、業(yè)主、實施方三者關(guān)系探析[J].科技創(chuàng)業(yè)期刊，2009（10）.

注釋：

①公路工程施工招投標(biāo)與計量[M].人民交通出版社，2007.

②中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)：施工招標(biāo)文件使用指南[S].中國計劃出版社.

③李斌.工程項目法人、業(yè)主、實施方三者關(guān)系探析[J].科技創(chuàng)業(yè)期刊，2009（10）.