“公募基金發(fā)展14年，面臨前所未有的變局?！闭劶白C券投資基金法修訂草案（征求意見(jiàn)稿）（下稱(chēng)“新基金法草案”）的修改，廣州一家基金公司高管對(duì)《投資者報(bào)》記者說(shuō)。

在基金業(yè)最強(qiáng)的游戲規(guī)則——現(xiàn)行《證券投資基金法》運(yùn)行八年后，新的游戲規(guī)則呼之欲出。經(jīng)全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委、全國(guó)人大法工委審議后，6月26日，新基金法進(jìn)入全國(guó)人大常委會(huì)審議階段。全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)新法的審議通常要?dú)v經(jīng)三次，即業(yè)內(nèi)所稱(chēng)的“三讀”。

記者拿到的新基金法草案顯示，新法擬放開(kāi)證券從業(yè)人員股票買(mǎi)賣(mài)、豐富基金組織形式、將基金公司股東及實(shí)際控制人納入監(jiān)管范圍、將基金募集申請(qǐng)由“核準(zhǔn)制”改為“注冊(cè)制”、基金管理人應(yīng)當(dāng)從基金管理費(fèi)收入中計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金等，每一項(xiàng)均針?shù)h相對(duì)地直指近幾年公募基金的一些頑疾，如組織形式單一、股東過(guò)于強(qiáng)勢(shì)、公司治理結(jié)構(gòu)混亂、持有人利益被忽視、老鼠倉(cāng)屢禁不止等。

而更大的亮點(diǎn)是，新基金法草案把長(zhǎng)期游離于監(jiān)管之外的私募基金納入了監(jiān)管范圍。

一家基金公司督察長(zhǎng)對(duì)記者表示，新基金法草案主要體現(xiàn)了“放松管制，加強(qiáng)監(jiān)管”的思路。

股東行為被納入監(jiān)管

強(qiáng)勢(shì)股東局面或改善

長(zhǎng)期以來(lái)，基金公司股東或?qū)嶋H控制人、基金公司管理層、持有人三者之間缺乏制衡，基金公司股東強(qiáng)勢(shì)、管理層弱勢(shì)的局面普遍存在，導(dǎo)致基金公司治理結(jié)構(gòu)比較混亂，持有人利益得不到保障。

現(xiàn)行《證券投資基金法》于2004年6月1日正式實(shí)施，8年多來(lái)，該法對(duì)基金公司最核心的主體——基金公司股東及實(shí)際控制人，幾乎沒(méi)有任何約束。

今年初，證監(jiān)會(huì)一位官員告訴《投資者報(bào)》記者，完善基金公司治理結(jié)構(gòu)是監(jiān)管部門(mén)今后要著力解決的問(wèn)題。而新基金法草案中，首次把基金公司股東及實(shí)際控制人納入法律監(jiān)管，并被提到重要位置。

新基金法草案顯示，新法首先對(duì)發(fā)起基金公司的主要股東作出了新的要求。

比如第十三條明確指出，基金公司主要發(fā)起股東應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)或者管理金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)、較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、良好的社會(huì)信譽(yù)和長(zhǎng)期投資理念，最近三年沒(méi)有違法違規(guī)記錄。

與原有的基金法相比，“長(zhǎng)期投資理念”和“沒(méi)有違法違規(guī)記錄”是對(duì)基金公司發(fā)起股東的兩個(gè)新要求。這其實(shí)和去年年底，證監(jiān)會(huì)基金部副主任洪磊所說(shuō)的“將審核重點(diǎn)放在股東和高級(jí)管理人員的誠(chéng)信記錄和專(zhuān)業(yè)履歷上”相一致。

近幾年來(lái)，公募行業(yè)整體規(guī)?？s水，但基金公司股東無(wú)視持有人利益過(guò)分向管理層要規(guī)模、要利潤(rùn)，一定程度上導(dǎo)致基金公司投資行為短視。

為此，新基金法草案對(duì)基金公司股東以及實(shí)際控制人的行為提出了明確約束。如第二十條提出防止五項(xiàng)不當(dāng)行為，其中一項(xiàng)是不得越過(guò)股東會(huì)和董事會(huì)干預(yù)基金管理人的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

同時(shí)該條款還提出，基金公司違法違規(guī)，或基金公司治理、內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理不符合規(guī)定的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正，逾期未改正的，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者限制其權(quán)力，可責(zé)令有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)力。

“這些對(duì)基金公司股東的約束是非常有必要的，基金公司說(shuō)白了是履行信托責(zé)任，但很多基金公司股東的信托意識(shí)并不強(qiáng)，如果這些措施最終被保留下來(lái)，對(duì)基金公司的治理結(jié)構(gòu)大有好處?！鄙钲谝患一鸸镜目偨?jīng)理評(píng)論說(shuō)。

基金組織形式豐富

由一種擬擴(kuò)至五種

基金的組織形式，大體分為兩種，即我國(guó)目前實(shí)行的契約型和歐美普遍實(shí)行的公司型。

契約型是指將投資者、管理人、托管人作為信托關(guān)系當(dāng)事人，通過(guò)簽訂基金契約的形式發(fā)行收益憑證而設(shè)立的基金；公司型基金則依據(jù)基金公司章程設(shè)立，基金投資者是基金公司的股東，享有股東權(quán)力，按所持有的股份承擔(dān)有限責(zé)任、分享投資收益。

而新基金法草案把基金公司的組織形式由現(xiàn)有的契約型擴(kuò)充至包含公司型和有限合伙型三種。

新基金法草案第六條明確提出，契約型、公司型基金以基金財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，有限合伙型基金以基金財(cái)產(chǎn)和普通合伙人的財(cái)產(chǎn)為限，對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

同時(shí)該條指出，基金份額持有人僅以其出資為限對(duì)基金債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但有限合伙型基金的普通合伙人對(duì)基金債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

另外值得一提的是，新華社消息稱(chēng)，在6月26日審議新基金法草案時(shí)，基金公司的組織形式又新增了理事會(huì)型和無(wú)限責(zé)任型。

“現(xiàn)有的社保基金、企業(yè)年金采用的是理事會(huì)型的，即公開(kāi)募集基金后，成立理事會(huì)，由它負(fù)責(zé)資金運(yùn)作或委托投資公司管理資金?！闭劶袄硎聲?huì)型基金，上述基金公司督察長(zhǎng)說(shuō)。

對(duì)于基金公司組織形式的豐富，業(yè)內(nèi)普遍表示歡迎。

“公司型基金將建立包括董事會(huì)、獨(dú)立董事和股東大會(huì)在內(nèi)的一整套治理結(jié)構(gòu)，有助于保護(hù)投資者的利益?！?一位前十大基金公司高管認(rèn)為，“同時(shí)，引入新的組織形式有利于增強(qiáng)行業(yè)活力，給予不同需求的投資者以不同的選擇。”

私募納入監(jiān)管

實(shí)行注冊(cè)制

新基金法草案開(kāi)宗明義地指出，公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金，運(yùn)用所募集資金設(shè)立證券投資基金，由基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進(jìn)行證券投資活動(dòng)的行為，均受該法約束。

長(zhǎng)期以來(lái)，各種形式的私募基金，基本游離于原基金法監(jiān)管之外，而把私募基金納入監(jiān)管范圍，是本次基金法草案的重要內(nèi)容之一。為了詳細(xì)說(shuō)明，新基金法草案中，專(zhuān)門(mén)新增一章，對(duì)非公開(kāi)募集基金做了特別規(guī)定。

在新基金法草案中，非公開(kāi)募集基金的管理人將實(shí)行注冊(cè)制。第七十五條中規(guī)定，基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)注冊(cè)，但基金管理人管理的基金募集金額或者基金份額持有人人數(shù)低于規(guī)定數(shù)額的，可豁免注冊(cè)。但豁免注冊(cè)的基金管理人應(yīng)當(dāng)加入基金業(yè)協(xié)會(huì)，履行登記手續(xù)，報(bào)送基本情況，實(shí)行自律管理。

同時(shí)第七十五條明確指出，未經(jīng)注冊(cè)，不得使用“基金”或“基金管理”字樣或近似名稱(chēng)。

除此之外，新基金法草案對(duì)非公開(kāi)募集基金的投資人也做了要求。

第七十五條規(guī)定，非公開(kāi)募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計(jì)不得超過(guò)二百人。

所謂的合格投資者，是指達(dá)到規(guī)定收入水平或者資產(chǎn)規(guī)模，并且具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力，其基金份額認(rèn)購(gòu)金額不低于規(guī)定限額的單位和自然人。至于具體標(biāo)準(zhǔn)，將由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另行規(guī)定。

同時(shí)，非公開(kāi)募集基金不得向合格投資者之外的單位和自然人募集資金，不得通過(guò)報(bào)刊、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播形式或講座、報(bào)告會(huì)、電腦終端等方式宣傳推介。

治“老鼠倉(cāng)”有新思路

從業(yè)人員炒股禁令擬松綁

除了上述體現(xiàn)“加強(qiáng)監(jiān)管”的新措施外，“放松管制”也是新基金法草案的目的之一。記者看到，不論是對(duì)基金從業(yè)人員，還是產(chǎn)品的審批和投資范圍，新基金法草案都在力圖“松綁”。

很多后來(lái)離開(kāi)了公募基金業(yè)的從業(yè)人員告訴過(guò)記者，之所以選擇離開(kāi)，一個(gè)重要的原因是原有的基金法嚴(yán)禁證券從業(yè)人員炒股。

現(xiàn)在，修訂中的新基金法草案有望在這方面實(shí)現(xiàn)突破。

其第十七條明確提出，基金管理人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員，其本人、配偶、利害關(guān)系人買(mǎi)賣(mài)證券及其衍生品種的，基金管理人應(yīng)當(dāng)建立申報(bào)、登記、審查、處置等管理制度，避免與所管理基金的基金份額持有人發(fā)生利益沖突。

一家基金公司稽核部人員告訴《投資者報(bào)》記者，按照國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，只要制度建立得當(dāng)，用“疏”的方式代替以前“堵”的方式，可以有效降低證券從業(yè)人員“開(kāi)老鼠倉(cāng)”的概率，目前歐美等主要證券市場(chǎng)，證券從業(yè)人員均采用這種報(bào)備的方式。

股權(quán)激勵(lì)破冰

改善公募人才流失現(xiàn)狀

新基金法草案對(duì)基金從業(yè)人員“松綁”的另一個(gè)重要舉措是明確提出了“員工持股”計(jì)劃。其第十三條稱(chēng)：“實(shí)施員工持股計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”。

證監(jiān)會(huì)副主席姚剛早前曾在基金公司總經(jīng)理沙龍活動(dòng)中透露，證監(jiān)會(huì)或?qū)?duì)5%以下的股權(quán)激勵(lì)或員工持股不作限制，上述比例以下的員工持股或股權(quán)激勵(lì)的最終決定權(quán)在基金公司股東手中。

股權(quán)激勵(lì)，這曾是諸多基金大佬，包括現(xiàn)已離職的原華夏基金公司總經(jīng)理范勇宏、博時(shí)基金原總經(jīng)理肖風(fēng)等人的熱切期盼，但可惜的是遲遲未獲證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

“公募基金行業(yè)是以人才為核心的行業(yè)，如何找到人才并留住人才，對(duì)管理人員來(lái)說(shuō)是最棘手的問(wèn)題，而股權(quán)激勵(lì)在這方面的作用不可替代?！币患毅y行系基金公司總經(jīng)理表示，股權(quán)激勵(lì)應(yīng)可以極大改善目前公募人才頻繁流動(dòng)的現(xiàn)狀。

此外，基金產(chǎn)品審批的相關(guān)規(guī)定也有望松綁。新基金法草案第三十五條規(guī)定，公開(kāi)募集基金，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注冊(cè)。未經(jīng)注冊(cè)，不得公開(kāi)或者變相公開(kāi)募集。

“這意味著，原來(lái)的基金產(chǎn)品審批制變成了注冊(cè)制?！鄙鲜鰪V州基金公司高管說(shuō)，這是放松管制的重要體現(xiàn)。

風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金將強(qiáng)制設(shè)立

優(yōu)先保障持有人權(quán)益

在現(xiàn)行基金法的運(yùn)行之下，公募基金業(yè)潛規(guī)則盛行，持有人利益往往得不到保護(hù)。而新基金法草案試圖建立一套明確的規(guī)則，來(lái)保障持有人利益優(yōu)先。

其第二十條規(guī)定，基金管理公司的股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在履行職責(zé)或行使權(quán)力時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循基金份額持有人利益優(yōu)先原則。

第二十四條遵循此原則對(duì)基金管理人提出要求稱(chēng)，基金管理人應(yīng)當(dāng)從基金管理費(fèi)收入中計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，基金管理人因違法違規(guī)、違反基金合同等原因給基金財(cái)產(chǎn)或基金份額持有人合法權(quán)益造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，優(yōu)先使用風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金予以賠償。

雖然目前也有個(gè)別基金在基金契約中自行約定了風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，但新基金法草案把此項(xiàng)作為一個(gè)基本的規(guī)則來(lái)從法律層面上予以確立會(huì)降低持有人的風(fēng)險(xiǎn)。

同時(shí)，新基金法草案保留了基金持有人召開(kāi)份額持有人大會(huì)的有關(guān)條款。第七十二條規(guī)定，代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人就同一事項(xiàng)要求召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)，而契約型基金常設(shè)機(jī)構(gòu)、公司型基金董事會(huì)、基金管理人、基金托管人都不召集的，代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

“新基金法草案的這六大亮點(diǎn)可謂是基金業(yè)游戲規(guī)則的巨變。”前述銀行系基金公司總經(jīng)理說(shuō)，“八年來(lái)的種種陣痛令公募基金的名譽(yù)和地位都受到了很大挑戰(zhàn)，新基金法草案將在很大程度上革舊布新?！?/p>