首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)會計(jì)學(xué)院 欒甫貴

近年來頻頻出現(xiàn)的破產(chǎn)清算中的舞弊、受賄、違法清算等嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人權(quán)益、玷污破產(chǎn)法律制度、危害社會穩(wěn)定等問題，不僅令人們驚心，更值得人們深思。產(chǎn)生這些問題的重要原因之一，就是沒有建立起完備、有效的破產(chǎn)清算內(nèi)部控制制度，缺乏有效的治理結(jié)構(gòu)。

一、破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)依據(jù)及思路

2006年，第十屆全國人大常委會第23次會議通過了新修訂的《企業(yè)破產(chǎn)法》（以下稱破產(chǎn)法），設(shè)立了管理人制度，在企業(yè)破產(chǎn)清算的流程、監(jiān)管等方面做出了新的規(guī)定，其中涉及了一些治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容，可以作為設(shè)計(jì)破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的法律依據(jù)；但由于規(guī)范粗略、框架不完整，還需要重新設(shè)計(jì)這一治理結(jié)構(gòu)的思路，構(gòu)建破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的架構(gòu)。

（一）破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的依據(jù) 破產(chǎn)清算是指債務(wù)人企業(yè)被人民法院宣告破產(chǎn)，對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行接管、清理、變價并在債權(quán)人之間進(jìn)行公平分配，最終注銷該企業(yè)的法律制度。破產(chǎn)清算來源于債務(wù)人、債權(quán)人、負(fù)有清算責(zé)任的人向法院直接申請對債務(wù)人的破產(chǎn)清算，以及債務(wù)人破產(chǎn)和解失敗或破產(chǎn)重整失敗的破產(chǎn)清算。無論哪一種來源的破產(chǎn)清算，其基本流程都是一樣的，了解這些流程及其涉及到的相關(guān)各方，是設(shè)計(jì)和把握其治理結(jié)構(gòu)的最重要依據(jù)。

（1）提出破產(chǎn)申請。債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)界限，債務(wù)人、債權(quán)人、負(fù)有清算責(zé)任的人可以向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)清算。人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。

（2）受理破產(chǎn)申請。人民法院收到破產(chǎn)申請后，需要審查申請人的破產(chǎn)資格（國有企業(yè)需要上級主管部門的同意文件，非國有企業(yè)需要具備股東或開辦人決定債務(wù)人破產(chǎn)的文件）、破產(chǎn)申請文件及內(nèi)容的完整性、申請理由的充分性與合法性等。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自受理之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

（3）接管被申請破產(chǎn)的企業(yè)。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人，接管申請破產(chǎn)的企業(yè)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。此外，自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的法定代表人、財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員等有關(guān)人員必須妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；列席債權(quán)人會議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；不得新任其他企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員。

（4）宣告破產(chǎn)。人民法院依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)稱為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。

（5）編報破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價方案。管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論，按照債權(quán)人會議通過或者人民法院裁定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

（6）編報破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。該方案的主要內(nèi)容包括：參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的債權(quán)人名稱或者姓名、住所；參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的債權(quán)額；可供分配的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)數(shù)額；破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額；實(shí)施破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的方法等。

（7）表決裁定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可，由管理人執(zhí)行。

（8）執(zhí)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。管理人按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案實(shí)施多次分配的，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財(cái)產(chǎn)額和債權(quán)額；實(shí)施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明。對于債權(quán)人暫時不能領(lǐng)取或未領(lǐng)取的財(cái)產(chǎn)分配額，應(yīng)當(dāng)提存，在規(guī)定時間內(nèi)債權(quán)人不能或沒有領(lǐng)取的，該財(cái)產(chǎn)將分配給其他債權(quán)人。管理人在最后分配完結(jié)后，首先應(yīng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配報告，報告破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配中撥付的破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)、償付的職工債權(quán)、稅收債權(quán)、普通債權(quán)以及申請的提存分配額、提存方式；其次，應(yīng)向人民法院提出裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的報告。

（9）裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起十五日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，裁定終結(jié)的，發(fā)布破產(chǎn)程序終結(jié)公告。

（10）注銷企業(yè)登記。管理人應(yīng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定、破產(chǎn)人營業(yè)執(zhí)照副本、公安機(jī)關(guān)繳回破產(chǎn)人印章的回執(zhí)、稅務(wù)機(jī)關(guān)完稅證明等，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷企業(yè)工商登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日起，除了存在訴訟或者仲裁未決情況外，人民法院將發(fā)布解除該管理人職務(wù)的決定書，終止其執(zhí)行管理人職務(wù)。

（11）追加財(cái)產(chǎn)分配。自破產(chǎn)程序依法終結(jié)之日起二年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可請求人民法院按破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配：第一，發(fā)現(xiàn)人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的價格進(jìn)行的交易、對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保、對未到期的債務(wù)提前清償、放棄的債權(quán)、為逃避債務(wù)而隱匿轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)、虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)，以及債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)；或人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人明知已達(dá)到破產(chǎn)界限，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償而損害債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)依法追回。第二，發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)供分配的其他財(cái)產(chǎn)的。如果存在追回財(cái)產(chǎn)，但財(cái)產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費(fèi)用的，不再進(jìn)行追加分配，由人民法院將其上交國庫。

（12）連帶清償債務(wù)。破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。

（二）破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建思路 從企業(yè)破產(chǎn)清算主要流程和內(nèi)容看，破產(chǎn)清算中涉及到的主要關(guān)系人有：破產(chǎn)人、債權(quán)人、管理人、保證人及其他連帶債務(wù)人、人民法院等，其中的“保證人及其他連帶債務(wù)人”的連帶債務(wù)清償責(zé)任由破產(chǎn)清算延續(xù)至破產(chǎn)程序終結(jié)后，說明其連帶責(zé)任的永續(xù)性；其次，破產(chǎn)程序終結(jié)兩年內(nèi)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人存在依法追回和分配財(cái)產(chǎn)的，可以請求人民法院追回并分配該財(cái)產(chǎn)；而隨著破產(chǎn)清算程序的終結(jié)，破產(chǎn)人被依法注銷、管理人被依法撤銷，但連帶責(zé)任人的債務(wù)清償責(zé)任仍然存在，因此其主要關(guān)系人變?yōu)閭鶛?quán)人、人民法院、連帶責(zé)任人。據(jù)此，可以將管理人存續(xù)期設(shè)計(jì)為狹義治理結(jié)構(gòu)，將引入破產(chǎn)清算程序終結(jié)后的治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)為廣義治理結(jié)構(gòu)。

二、破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)架構(gòu)及特點(diǎn)

伴隨債務(wù)人企業(yè)被宣告破產(chǎn)，其所有管理事務(wù)將移交給法院指定的管理人。在破產(chǎn)清算期間，管理人變?yōu)楣芾碇黧w，破產(chǎn)人變?yōu)閰f(xié)助者，債權(quán)人變?yōu)楸O(jiān)督者，連帶責(zé)任人變?yōu)閰⑴c者，人民法院變?yōu)橹笇?dǎo)者；破產(chǎn)清算程序終結(jié)后，對于依法追回和分配破產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人是權(quán)利主張者和監(jiān)督者，人民法院是裁決者和實(shí)施者，連帶責(zé)任人是履行義務(wù)者。由于公司治理是建立在委托代理理論、產(chǎn)權(quán)分割論等理論基礎(chǔ)上的一套制度體系，包含了各相關(guān)者之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、契約關(guān)系、權(quán)利制衡關(guān)系等，而這些關(guān)系又集中體現(xiàn)于制度安排中，通過一系列制度鏈接形成一個整體網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)。

（一）破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的架構(gòu) 在我國破產(chǎn)法中，初步設(shè)計(jì)了一些治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容，主要表現(xiàn)在：第一，管理人的產(chǎn)生。根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，經(jīng)人民法院許可，管理人可以聘用必要的工作人員。第二，受理破產(chǎn)申請的裁定。人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定，自作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人，債權(quán)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人，二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告；自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)相關(guān)義務(wù)；人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。第三，管理人職責(zé)。管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價方案、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論；債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可，由管理人執(zhí)行；管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。第四，債權(quán)人會議與債權(quán)人委員會。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)；依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)，債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有破產(chǎn)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見；債權(quán)人會議可以決定設(shè)立九人以下的債權(quán)人委員會，由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成，該委員會應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。第五，債權(quán)人會議的決議。債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。第六，破產(chǎn)監(jiān)督。管理人、破產(chǎn)人的有關(guān)人員違反法律規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項(xiàng)請求人民法院作出決定。第七，破產(chǎn)清算程序的終結(jié)。管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

上述相關(guān)法律規(guī)定不僅分散，而且沒有關(guān)于管理人內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的相關(guān)制度安排。為此，從企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的基本原理和原則出發(fā)，可以構(gòu)建破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的基本架構(gòu)如圖1所示：

圖1 破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的基本架構(gòu)

（二）破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn) 與正常企業(yè)比較，破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)主要體現(xiàn)為以下方面：第一，主體不同。破產(chǎn)清算時，治理結(jié)構(gòu)的主體不再是正常經(jīng)營的“三會四議”，而是由破產(chǎn)人、管理人、債權(quán)人及法院組成的“四關(guān)系人”，值得注意的是債權(quán)人成為內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的主要關(guān)系人之一，這也體現(xiàn)出破產(chǎn)法保護(hù)債權(quán)人利益的目標(biāo)要求。第二，控制權(quán)不同。正常經(jīng)營公司其最終控制權(quán)歸屬于股東，因?yàn)楣蓶|是剩余索取人，經(jīng)營控制權(quán)歸屬于董事會，經(jīng)營管理權(quán)歸屬于經(jīng)理層；而破產(chǎn)清算階段的控制權(quán)歸屬于破產(chǎn)管理人，管理人在法院等的監(jiān)督指導(dǎo)下主持破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)接管、清算、變賣、分配等事務(wù)。第三，結(jié)構(gòu)不同。主要是債權(quán)人由外部治理結(jié)構(gòu)進(jìn)入到內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，可以組成債權(quán)人會議，隨時監(jiān)督管理人的行動，以保護(hù)自己的權(quán)益不受損害。第四，利益關(guān)系不同。正常企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中的利益關(guān)系主要體現(xiàn)為董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、員工等利益關(guān)系；而破產(chǎn)清算中的債權(quán)人成為新的權(quán)利主體，管理人與債權(quán)人之間以及不同性質(zhì)債權(quán)人（如擔(dān)保債權(quán)、抵銷債權(quán)、取回債權(quán)、稅收債權(quán)、職工債權(quán)、普通債權(quán)等）之間的利益關(guān)系成為這里的利益關(guān)系主體。第五，治理目標(biāo)不同。正常經(jīng)營公司其治理目標(biāo)是股東利益最大化，并要保證公司決策的科學(xué)性，從而保證公司各方面的利益相關(guān)者利益最大化，而破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的治理目標(biāo)主要是維護(hù)債權(quán)人利益最大化。

三、破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)改進(jìn)

根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)清算申請的，應(yīng)同時指定管理人，接管破產(chǎn)企業(yè)，擬訂提交債權(quán)人會議討論的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價方案，變價出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；擬訂提交債權(quán)人會議討論的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，提請人民法院裁定認(rèn)可后，在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照法定順序清償。在破產(chǎn)清算期間，債權(quán)人會議可以設(shè)立債權(quán)人委員會，監(jiān)督債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理和處分以及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配等事項(xiàng)。由此可見，破產(chǎn)清算重大事項(xiàng)的決策權(quán)在債權(quán)人會議，執(zhí)行權(quán)在管理人，監(jiān)督權(quán)在債權(quán)人委員會，形成破產(chǎn)清算中獨(dú)特的“三權(quán)鼎立”，這一權(quán)力的制衡關(guān)系構(gòu)成了破產(chǎn)清算企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的基本架構(gòu)，可稱為“破產(chǎn)治理結(jié)構(gòu)”；此外，上述圖1中管理人內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置，也顯示出管理人內(nèi)部需要建立相應(yīng)的治理結(jié)構(gòu)，可稱為“管理人治理結(jié)構(gòu)”。破產(chǎn)清算治理結(jié)構(gòu)中的主要問題，既有理念問題也有實(shí)體問題，既有設(shè)計(jì)問題也有執(zhí)行問題。針對這些問題，應(yīng)分別進(jìn)行相應(yīng)的改進(jìn)。

（一）管理人接管存漏洞 1999年7月，鄭州鋅業(yè)公司被宣告破產(chǎn)清算，該公司原董事長鄭清禮協(xié)助破產(chǎn)清算組開展工作，總會計(jì)師趙西奇配合清算組工作。2002年12月，鄭清禮利用其原鋅業(yè)公司法人代表的身份，到鄭州鋅業(yè)公司清算組協(xié)調(diào)以五龍鋅業(yè)公司代清算組償還鄭州鋅業(yè)公司原職工集資款的名義向清算組借款，并制作75名職工集資名單，從清算組借款630萬元，其中，虛假的集資款有143萬元，是用鄭州計(jì)委下屬建設(shè)投資公司的17個名字虛列造表形成的，不需要償還，因?yàn)檫@筆款項(xiàng)原本是鄭州鋅業(yè)公司的借款，在2002年11月份五龍鋅業(yè)公司成立時就承擔(dān)了這部分債務(wù)，實(shí)際上這筆款項(xiàng)已經(jīng)當(dāng)作協(xié)和公司的股金入股五龍鋅業(yè)公司了。而從清算組借入的143萬元是鄭州鋅業(yè)公司破產(chǎn)拍賣所得中的一部分，是清算組用來給職工發(fā)放集資款及兌付鄭州鋅業(yè)公司拖欠職工工資的公款。值得注意的是，將企業(yè)外部借款分解轉(zhuǎn)化為職工集資的時間是在破產(chǎn)清算之前，這說明管理人在接管破產(chǎn)人及其后續(xù)的清理核實(shí)中，存在嚴(yán)重的接管漏洞。對此，在有關(guān)破產(chǎn)接管過程中，建立合理的接管流程、嚴(yán)密的接管制度，明確管理人與破產(chǎn)人的權(quán)責(zé)關(guān)系、制衡關(guān)系，是保證破產(chǎn)清算公平性、效率性的重要前提之一。

（二）治理結(jié)構(gòu)存在銜接漏洞 上述案件雖然發(fā)生于新破產(chǎn)法實(shí)施之前，沒有債權(quán)人委員會，但1986年的老破產(chǎn)法也有人民法院、清算組、債權(quán)人會議等職責(zé)與權(quán)限的規(guī)定，仍然存在人民法院、清算組、債權(quán)人會議、股東、職工等相關(guān)各方，仍設(shè)立了一定的治理結(jié)構(gòu)，其執(zhí)行中所出現(xiàn)的重大偏差和漏洞，與缺乏債權(quán)人會議閉會期間的監(jiān)督機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)制、缺乏相關(guān)各方責(zé)權(quán)銜接與牽制制度的構(gòu)建有著密切的關(guān)系。

（三）債權(quán)人監(jiān)督不力 原涪陵區(qū)經(jīng)委技術(shù)進(jìn)步與裝備科科長李茂榮，在2004年至2006年兼任涪陵區(qū)絲綢（集團(tuán)）公司破產(chǎn)清算組辦公室主任期間，在未經(jīng)評估、公開拍賣等合法程序，也沒有國資委任何批復(fù)的情況下，假借他人名義，以21萬元的價格購買了3處破產(chǎn)企業(yè)實(shí)際價值105.31萬元的房產(chǎn)，與清算組簽訂了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。又如，原許昌市某檸檬酸廠破產(chǎn)清算組組長金滿昌，于2005年12月至2006年6月期間，利用職務(wù)便利，將其掌管的許昌市財(cái)政撥付給破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)清償資金1330萬元挪給許昌市一些企業(yè)和個人使用，通過對破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的不正當(dāng)出售以及其隱匿破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的出售，從中獲利并貪污895萬元。清算組組長的上述舞弊行為之所以得逞，與債權(quán)人的監(jiān)督不力直接相關(guān)。為此，在破產(chǎn)清算期間，構(gòu)建嚴(yán)密的債權(quán)人監(jiān)督體系和監(jiān)督制度尤為重要，從破產(chǎn)清算流程及業(yè)務(wù)操作方面，梳理和確立債權(quán)人與管理人的制衡關(guān)系。

（四）人民法院監(jiān)督不力 1997年在擔(dān)任廣東省湛江市中級人民法院院長期間，在黃松有的操縱下，粵法拍賣公司和法建拍賣公司共同對已經(jīng)被宣告破產(chǎn)清算的中美化工財(cái)產(chǎn)進(jìn)行拍賣，約定傭金1540萬元。拍賣之后，湛江中院分得一半的傭金。以黃松有為首的湛江中院黨組決定，這700多萬一部分歸中院所有，308萬元交給法建拍賣公司的分支機(jī)構(gòu)粵西代辦處。但這308萬元實(shí)際上被黃松有、粵西代辦處負(fù)責(zé)人等3人瓜分，黃松有分得120萬元。按照拍賣法規(guī)定，這些錢屬于拍賣公司的傭金，法院無權(quán)處理。人民法院作為執(zhí)法部門違法參與相關(guān)收益分配，說明人民法院內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)及其與管理人、債權(quán)人、拍賣機(jī)構(gòu)等相關(guān)治理存在重大失誤，除了在有關(guān)破產(chǎn)清算規(guī)則中約定各自職責(zé)及其銜接外，更應(yīng)該關(guān)注人民法院在企業(yè)破產(chǎn)清算中的職責(zé)，維護(hù)其公正性、權(quán)威性。

（五）管理人治理結(jié)構(gòu)不完備 谷道斌擔(dān)任南陽市畜產(chǎn)品進(jìn)出口公司破產(chǎn)清算組組長期間，于2006年10月，利用職務(wù)之便從清算組財(cái)務(wù)賬內(nèi)借款10萬元，用于給自己女兒購房使用（后已返還）。此外，在審核簽批清算組財(cái)務(wù)開支手續(xù)過程中，不認(rèn)真履行財(cái)務(wù)審批把關(guān)職責(zé)，致使該公司原經(jīng)理雷海奇等公司留守人員采取假發(fā)票方式，以職工工資、辦公費(fèi)用、維修費(fèi)等名義從清算組財(cái)務(wù)賬內(nèi)先后14次套取現(xiàn)金418188.40元，直接進(jìn)入雷海奇的小金庫，全部他用；2002年至2004年，雷海奇將清算組應(yīng)收入的54292元未上繳，直接存進(jìn)其小金庫他用；雷海奇將該公司破產(chǎn)重組企業(yè)與某公司支付給清算組的84萬元和另一公司交付的9萬元房租未上繳入賬，挪作他用；雷海奇、呂某、劉某等8人先后從清算組財(cái)務(wù)上借出現(xiàn)金585000元，用作個人使用；雷海奇于2006年期間，將上級有關(guān)部門撥付的429萬元職工安置費(fèi)用借給某公司。檢察機(jī)關(guān)偵查確認(rèn)上述五項(xiàng)共計(jì)6277480.40元全部被他用，僅追回113.5萬元，尚有500多萬元未能追回，引起破產(chǎn)公司職工上訪，造成了惡劣的社會影響。這一案例明顯暴露了管理人內(nèi)部相關(guān)部門以及相關(guān)人員之間治理結(jié)構(gòu)的重大缺陷，其財(cái)產(chǎn)管理組、財(cái)務(wù)管理組、清算組組長等機(jī)構(gòu)之間的制衡關(guān)系嚴(yán)重失調(diào)，或雖有相關(guān)治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定，但操作失衡。為此，管理人內(nèi)部應(yīng)該設(shè)置相關(guān)內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)，以增強(qiáng)和強(qiáng)化治理結(jié)構(gòu)。

［1］羅彬、彭一書：《清算辦主任自賣自買21萬元購價值105萬房產(chǎn)》，《重慶晚報》2009年7月9日。

［2］姚天生、金曉華：《“破產(chǎn)清算組長”的破產(chǎn)之路》，《檢察日報》2007年8月2日。

［3］劉曉星：《廣東國投清算組原副組長涉嫌受賄247萬受審》，《廣州日報》2009年9月3日。