摘要 隨著國有企業(yè)并購活動的如火如荼，作為我國市場經(jīng)濟重要主體的民營企業(yè)，也加入了國企并購重組的浪潮。這在一定程度上促進了民營企業(yè)的發(fā)展，同時也加快了經(jīng)濟體制改革的步伐。但是，在我國現(xiàn)有的法律環(huán)境下，民營企業(yè)在并購國有企業(yè)的過程中暴露出一系列的法律問題，遇到不少法律障礙，產(chǎn)生了許多法律問題。因此，為民營企業(yè)并購活動提供完善健全的法律保障是十分必要的。

關(guān)鍵詞 民營企業(yè) 收購 法律保障

一、民營企業(yè)并購理論概述

理論界對于民營企業(yè)的界定目前存在兩種說法：根據(jù)所有制性質(zhì)來界定：民營企業(yè)即非公有制企業(yè)；根據(jù)經(jīng)營主體來界定：民營企業(yè)是相對于國有企業(yè)而言，即國家經(jīng)營或國家所委托機構(gòu)經(jīng)營的企業(yè)之外的所有企業(yè)。那么，相對于第一種觀點而言，第二種觀點的界定方式更側(cè)重于經(jīng)營方式，體現(xiàn)了民營企業(yè)的基本特征，適用性更強。但是不可否認(rèn)，這兩種觀點都存在一定的片面性。因為如果從法律的范疇來定義民營企業(yè)，那么合伙、法人或者公司既是它的法律形態(tài)，且產(chǎn)權(quán)是其根本問題。將民營企業(yè)經(jīng)濟理論的研究引入法律領(lǐng)域，民營企業(yè)的基本含義可以從以下三點進行概括：1、以一定的產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系為基礎(chǔ)；2、以民眾經(jīng)營制度為特征，；3、貫徹民眾經(jīng)營行為。這種既定將產(chǎn)權(quán)主體與經(jīng)營主體分開，更具科學(xué)性和全面性，既包括了產(chǎn)權(quán)主體與經(jīng)營權(quán)主體相一致的民營企業(yè)，又包括了二者不一致的民營企業(yè)，例如：實行民營且公有經(jīng)濟不控股的外資和內(nèi)資企業(yè)；實行民營但公有經(jīng)濟控股的內(nèi)外資企業(yè)；以及實行民營且內(nèi)外資中公有制的企業(yè)等。

企業(yè)并購是指一家企業(yè)以現(xiàn)金、債券、股票、或者其他有價證券的形式，通過直接出資、收購債權(quán)、控股等多種手段，購買其他企業(yè)的資產(chǎn)或者股票，以獲得其他企業(yè)資產(chǎn)的實際控制權(quán)，并且使其失去法人地位或者對其擁有控制權(quán)的行為。20世紀(jì)90年代初，民營企業(yè)對國有企業(yè)的并購及改制逐步發(fā)展，民營企業(yè)并購國有企業(yè)，可以使其生產(chǎn)效益和社會的整體效益得到顯著提高。通過國家政策及法律的扶持，是民營企業(yè)獲得有利的競爭地位；以并購的方式達(dá)到降低企業(yè)經(jīng)營成本和風(fēng)險的目的，進而實現(xiàn)規(guī)模效益；三是通過并購，使企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)進一步完善。這些因素都促進了民營企業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展。

二、民營企業(yè)并購中存在的主要問題

（一）由于法律地位不高導(dǎo)致民營企業(yè)自身能力局限

首先，民營企業(yè)的法律內(nèi)涵還不夠完善。目前，對于民營企業(yè)的界定，無論是學(xué)術(shù)界還是相關(guān)的政策法律文件，都沒有一個統(tǒng)一的定義，這必然導(dǎo)致民營企業(yè)的法律生存空間非常有限。其次，對于民營企業(yè)來時，存在著嚴(yán)重的政策性歧視。在確定民營企業(yè)的市場主體地位以及賦予其國民待遇時，政府往往將民營企業(yè)與國有企業(yè)進行區(qū)別對待。使得民營企業(yè)在并購國企的過程中，權(quán)益保護處于弱勢地位。第三，民營企業(yè)存在較大的市場準(zhǔn)入障礙。近年來，雖然國家政策對民營企業(yè)的市場準(zhǔn)入給予了一定的支持，但是在一些領(lǐng)域依然存在著巨大的準(zhǔn)入障礙，例如新型服務(wù)領(lǐng)域和自然領(lǐng)域。在保險、對外貿(mào)易、金融、衛(wèi)生和教育等行業(yè)也實行著嚴(yán)格的準(zhǔn)入限制。而在這些方面，現(xiàn)行的法律法規(guī)也欠缺明確的認(rèn)定與規(guī)定。

（二）信息公平失衡帶來的法律風(fēng)險問題

民營企業(yè)在并購國有企業(yè)的活動中，往往處于弱勢地位，主要表現(xiàn)在信息獲取和分析的能力上：（1）沒有嚴(yán)格的法律規(guī)范保障信息的真實和完整，導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)交易的信息失衡。而由此引發(fā)的問題不僅是國有資產(chǎn)的流失，更大大增加了民營企業(yè)并購的風(fēng)險。（2）由于信息的公開度不高，導(dǎo)致并購中的相關(guān)利益主體信息缺乏，在并購實踐中，出現(xiàn)市值評估虛高、虛低并存的現(xiàn)象。最終，無可避免地對并購雙方造成利益損害，進而使補償標(biāo)準(zhǔn)等權(quán)益無法得到有效的保障。（3）由于信息不對稱帶來的法律風(fēng)險。在上市公司的并購活動中，相關(guān)法律法規(guī)的不完善、既有法規(guī)之間的沖突，導(dǎo)致民營企業(yè)并購行為易游離于法律法規(guī)之外，從而是民營企業(yè)的并購效果受到直接的影響。

（三）政府對企業(yè)并購的管理欠缺規(guī)范

由于政府通常以國有資產(chǎn)管理人的身份參與并購活動，必然會造成一些非市場化的行為。而政府針對并購中可能產(chǎn)生的壟斷現(xiàn)象、對國有資產(chǎn)“增值保值”的要求、以及對國有企業(yè)的支持等問題，缺乏明確有效的政策與規(guī)章制度。除此之外，還存在政策多變和穩(wěn)定性欠缺的問題。對于現(xiàn)有政策的適用性和現(xiàn)有法規(guī)的法律效力，缺乏相應(yīng)的解釋。并且在并購的過程中由于權(quán)益過大，審批項目繁多，導(dǎo)致民營企業(yè)參與某些歸置性較強的行業(yè)和產(chǎn)業(yè)中時，會面臨政策多變的風(fēng)險。并購過程中以政策代替法律的方式，必然會影響法律的確定性，會影響民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

（四）企業(yè)并購相關(guān)的法律保障制度不健全

縱觀我國企業(yè)并購的發(fā)展歷程僅二十余年，相比西方發(fā)達(dá)國家明顯存在著極大的差距。國外已經(jīng)發(fā)展了近百年，因此相關(guān)的法律體系已經(jīng)比較完善。目前，我國尚沒有一套健全的企業(yè)并購立法體系，對于民營企業(yè)并購的相關(guān)立法只是散見于《公司法》、《證券法》等等一些零散的法律法規(guī)中。雖然我國憲法中明確規(guī)定保護民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)的地位，但在具體制度上仍然存在不完善的地方。具體來說有以下幾個方面：（1）并購行為的立法建設(shè)相對滯后；（2）并購法律關(guān)系的約定尚不明確；（3）并購的保障性法制建設(shè)尚不健全。就民營企業(yè)并購國有企業(yè)而言，目前社會上普遍關(guān)注的職工安置問題的解決也迫在眉睫。因為并購后所帶來的職工失業(yè)、社會保障等一系列現(xiàn)實的問題，與民營企業(yè)并購的成功與否有著緊密的聯(lián)系。然而，目前社會保障體系的不健全，也導(dǎo)致了民營企業(yè)對目標(biāo)企業(yè)的職工安置、債務(wù)等問題望而卻步。

三、保障民營企業(yè)并購的建議

針對現(xiàn)階段我國民營企業(yè)并購中主要存在的法律問題，并借鑒外國企業(yè)并購的歷史經(jīng)驗，對于保障我國民營企業(yè)的并購提出以下幾點建議：

（一）提高民營企業(yè)的法律市場地位

自由公平競爭是市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求，提高民營企業(yè)的法律市場地位要以“公平”為基本原則，不僅要樹立公平的法制理念，還要積極構(gòu)建公平的法制環(huán)境。在并購過程中，給予民營企業(yè)與國企業(yè)同等的待遇，為民營企業(yè)并購國有企業(yè)清除市場準(zhǔn)入障礙。這就需要有效外部監(jiān)督機制，為企業(yè)提供表達(dá)訴求的有效渠道，針對不合理的市場準(zhǔn)入制度以及政府不當(dāng)?shù)母深A(yù)進行合理的訴訟，達(dá)到維護民營企業(yè)合法權(quán)益的目的。除此以外，還要加強對民營企業(yè)進行法律保護的力度。對于民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)給予充分的肯定和保護，在民營企業(yè)并購過程中所涉及到的合同等也要提供必要的法律保障。同時，對于公權(quán)力過度干預(yù)的現(xiàn)象，也要加以規(guī)范化。只有切實保障民營企業(yè)在并購中的合法權(quán)益，才能保證民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

（二）完善信息公開制度

在并購實踐中，民營企業(yè)的知情權(quán)缺乏法律保障，相對獲取信息的能力也是很弱的。因此，信息公開制度的完善是十分必要的。同時，監(jiān)管并購信息披露的力度也需要加強。要明確披露不實信息的法律要件及其相關(guān)的民事責(zé)任。明確政府和國有企業(yè)有提供充分、準(zhǔn)確并購信息的義務(wù)。完善相應(yīng)并購政策、規(guī)章制度和其他規(guī)范性文件。

并且以上均要通過相應(yīng)的方式向社會公開，便于民營企業(yè)的查閱和獲取。只有保障了民營企業(yè)獲取并購信息的能力和權(quán)利，才能保護企業(yè)自身的合法權(quán)益，從而進一步對政府信息的公開制度進行有效的監(jiān)督和制約。

（三）規(guī)范民營企業(yè)并購中的政府法制行為

在民營企業(yè)并購中，政府應(yīng)該幫助企業(yè)降低并購風(fēng)險，保障并購活動的順利完成。這就需要政府首先對于自身在并購活動中的法律定位有一個正確的認(rèn)識，要樹立公平和服務(wù)的理念，制定政策并保障實施。其次，政府要積極推動職能的轉(zhuǎn)變。在企業(yè)并購中，政府應(yīng)扮演“審查者”與“控制者”的角色，秉著“依法執(zhí)政”的理念規(guī)范自己的行為，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)和遵循經(jīng)濟市場的客觀規(guī)律。并且在推動民營企業(yè)并購的同時，從宏觀上合理制定法規(guī)，從微觀上進行相應(yīng)的規(guī)劃引導(dǎo)、協(xié)調(diào)幫助、以及有效的監(jiān)督，從根本上誘發(fā)企業(yè)向市場自主擴張的欲望，以推動民營企業(yè)并購國有企業(yè)的市場化進程。只有堅持正確的政策導(dǎo)向，并且堅持在法治的環(huán)境下，把政府推動企業(yè)并購的行政手段與企業(yè)主動并購的市場手段相結(jié)合，使政府行為對企業(yè)并購的影響逐步淡化，才能真正確保民營企業(yè)并購國有企業(yè)的有序進行。

（四）健全并完善企業(yè)并購的法律體系

現(xiàn)在是我國建立社會主義市場經(jīng)濟體制的初期階段，也是國有企業(yè)改組和改革的關(guān)鍵時期。針對我國企業(yè)并購的相關(guān)立法建設(shè)不完善、以及法制實施存在缺陷的現(xiàn)狀，我們國家迫切需要借鑒經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家企業(yè)并購的成熟經(jīng)驗，加強民營企業(yè)并購的法制建設(shè)。首先，有必要制定一部專門的《企業(yè)并購法》。它既是實體法，也可以是程序法。只有形成一套完善的企業(yè)并購法律體系，才能使民營企業(yè)的并購行為真正實現(xiàn)有法可依。其次，要制定和完善與企業(yè)并購行為相關(guān)的法律制度。要構(gòu)建企業(yè)并購的公平法律秩序，必須以《反壟斷法》為核心，此法有效限制企業(yè)并購行為，保障資源優(yōu)化配置。同時，還要加強完善企業(yè)并購的信息披露制度，建立健全企業(yè)并購的監(jiān)管機制，對妨礙公平競爭的違法行為進行及時的規(guī)避與懲罰。第三，政府應(yīng)該積極完善企業(yè)并購的配套服務(wù)環(huán)境，例如：大力推進社會養(yǎng)老保險制度，建立健全產(chǎn)權(quán)交易市場，制定相應(yīng)政策以便妥善解決并購行為中產(chǎn)生的職工安置問題。大量企業(yè)并購的實踐表明，民營企業(yè)的并購涉及到多方主體利益和多個部門法律法規(guī)，因此，只有在規(guī)范的法治條件下，依靠完善的企業(yè)并購法律體系，以及法律的嚴(yán)格貫徹與實施，才能確保民營企業(yè)并購國有企業(yè)取得成功，是民營企業(yè)的合法權(quán)益得到保障，進而保證民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

（作者單位：云南民族大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻：

[1]羅光宇，李云.論民營企業(yè)公司并購法制建設(shè)[J].湖南社會科學(xué)，2010（5）.

[2]虞汪日.民營企業(yè)并購國有企業(yè)的法律及制度性障礙分析[J].企業(yè)改革與發(fā)展.2006（8）.

[3]劉曄.民營企業(yè)并購國有企業(yè)中國的問題及對策[J].河南師范大學(xué)學(xué)報，2006（7）.

[4]宋立剛、姚洋.改制對企業(yè)績效的影響[J].中國社會科學(xué)，2005（2）.

[5]劉小玄、李利英.企業(yè)產(chǎn)權(quán)變革的效益分析[J].中國社會科學(xué)，2005（2）.

[6]凌永琴.試論民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展——關(guān)于民營企業(yè)并購國有企業(yè)的法律思考[J].蘭州學(xué)刊，2005（3）.