鄧璐 孫凌

[摘 要]企業(yè)登記的效力，是企業(yè)登記制度中的核心內(nèi)容之一。企業(yè)登記的一般效力在于即使登記前登記事項實際存在, 也不得對抗善意第三人，企業(yè)登記的特殊效力在于有的會產(chǎn)生新的法律關(guān)系，企業(yè)不實登記的效力會影響交易安全與政府公信力。最后,針對我國企業(yè)登記法律現(xiàn)狀提出了對企業(yè)登記效力的幾點思考。

[關(guān)鍵詞]一般效力 特殊效力 不實登記效力

企業(yè)登記是對商事經(jīng)營中重要事項或與之有直接關(guān)系的事項的記載。我國《公司登記管理條例》第九條規(guī)定，公司登記事項包括:名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。

一、企業(yè)登記的一般效力

登記的作用在于把企業(yè)內(nèi)部的一定事實向社會公開,或是把已成的事實對外宣布, 所以商業(yè)登記的一般效力是沒有創(chuàng)設(shè)性的。一般效力分為積極的效力和消極的效力。登記的積極效力是關(guān)于登記后的效力,登記后當(dāng)事人可以就登記事項對抗第三人,不論惡意第三人還是善意第三人均可對抗，法律上通常推定第三人在登記后已經(jīng)知道該登記事項，但第三人確有正當(dāng)?shù)睦碛刹恢涝摰怯浭马椀?登記當(dāng)事人仍然不能對抗第三人。消極的效力是指登記的事項在登記前，即使實際存在也不得對抗善意第三人。

二、企業(yè)登記的特殊效力

商法在一般效力之外又賦予特殊事項登記的特殊效力，即通過登記能明確一定的事實和法律關(guān)系。這種登記會產(chǎn)生新的法律關(guān)系，會使其受到有力的保護。

首先是證明效力。證明效力主要指公司登記簿記載、公司登記公告、公司登記證書對公司登記對象的存在與否、真實性、合法性具有一定的證明效力。公司登記的證明力主要取決于兩個方面:其一為公司登記機關(guān)的性質(zhì)，其二為公司登記的審查方式。其次是排他效力。如商號一經(jīng)登記就會在地域上產(chǎn)生獨占使用權(quán)和專用權(quán), 另外還可以防止不正當(dāng)競爭行為，商號的轉(zhuǎn)讓具有對抗效力，但這種請求不妨礙損害賠償請求權(quán)。再次是創(chuàng)設(shè)效力。商業(yè)登記通常只具有確認與公示的效力,但是特定的商業(yè)登記能產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系的效果,這就是商業(yè)登記的創(chuàng)設(shè)效力。公司的設(shè)立登記具有典型的設(shè)立效力。同樣公司的合并、分立等也會產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系的效力, 屬商業(yè)登記的特殊效力。最后還有彌補效力。即登記產(chǎn)生彌補原有瑕疵行為的效力。對于通過設(shè)立登記而成立的公司，即便法院作出設(shè)立無效或取消設(shè)立的判決，既存的法律關(guān)系也不受判決的影響。公司一經(jīng)設(shè)立登記，股東關(guān)于股份認購無效或取消的請求將受到限制，這種情況下的登記具有補全瑕疵的效力。

三、不實登記的效力

一般效力和特殊的效力是要對客觀存在的法律關(guān)系和事實進行公示,如果法律關(guān)系和事實在實體法上根本不存在,登記本不應(yīng)該產(chǎn)生任何效力。但若法律真的規(guī)定不實登記沒有任何效力,會給信賴登記的善意的第三人造成意外的損失,商業(yè)登記的信用與功能將會遭到破壞。為尋求法律上的利益平衡,我國目前立法主要從行政處罰、刑事責(zé)任和民事責(zé)任三方面對不實登記進行了規(guī)定。首先，商事登記要以真實的登記為前提，因故意或過失而導(dǎo)致的“不實”登記事項不能得到保護，一般不得對抗善意第三人；其次，從交易安全的角度考慮，也不能認為所有不屬實的登記都不受保護，商事登記的審查分為形式審查和實質(zhì)審查，登記與公示完成后對第三人是有效力的，為保護第三人的利益與維持政府公信力，有些不實登記的事項不能隨意被認定為無效。

四、對我國企業(yè)登記效力的思考

我國現(xiàn)行法律并沒有統(tǒng)一的商業(yè)登記法,商業(yè)登記的主要法律、法規(guī)有《企業(yè)法人登記管理條例》,《公司法》,《公司登記管理條例》,《企業(yè)名稱登記管理條例》, 《企業(yè)法人登記公告管理辦法》和《合伙企業(yè)登記管理辦法》等。而這些法律、法規(guī)規(guī)定的商業(yè)登記中的設(shè)立登記、變更登記、注銷登記等類型,多是程序性規(guī)定,對于商業(yè)登記在實體法上產(chǎn)生什么樣的效力卻并未涉及，具體法律適用中要通過商法法理對商業(yè)登記的效力進行推定。

1.企業(yè)設(shè)立登記與注銷登記效力

企業(yè)登記的生效效力與對抗效力并不是絕對對立的，在探討企業(yè)設(shè)立、注銷登記效力時可以按不同登記種類、登記事項分述。設(shè)立登記與注銷登記涉及民事主體資格和經(jīng)營資格的取得和終止，因而設(shè)立于注銷登記應(yīng)具有登記生效效力，即企業(yè)經(jīng)登記始能成立，經(jīng)登記注銷方可終止。

2.企業(yè)變更登記法律效力

企業(yè)變更應(yīng)包括兩大類型:即組織體的變更和注冊登記事項的變更。前者主要有合并或分立等形式；后者指企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊資金、經(jīng)營期限、企業(yè)類型等發(fā)生變化后都須到相關(guān)部門進行變更登記。對企業(yè)登記事項變更登記的效力，可以根據(jù)登記事項區(qū)別對待：實質(zhì)性事項的變更登記，如名稱、企業(yè)類型的變更應(yīng)規(guī)定具有生效條件；其他事項還應(yīng)規(guī)定為具有對抗效力，如住所、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東變更、法定代表人、注冊資本都屬于對抗要件。

3.瑕疵登記效力

企業(yè)登記一個典型的作用是具有創(chuàng)設(shè)力。世界大部分發(fā)達國家的商業(yè)登記法規(guī)定登記事項經(jīng)公示之后，即產(chǎn)生兩種法律效力，即對抗力和公信力。而我國企業(yè)登記法規(guī)則對此缺乏明確規(guī)定。登記與公告，是為向社會宣示其權(quán)利而排斥其他權(quán)利和防御侵害，從而保護登記人的合法權(quán)利，是對抗力的形式要件。因此我國法律可以通過賦予公示的登記事項以對抗力來保護登記人的合法權(quán)益，通過賦予公示的登記事項以公信力來保護善意第三人，從而維護交易安全。

五、結(jié)語

公司登記效力在我國企業(yè)登記立法中基本處于空白狀態(tài)，此立法空白主要是緣于對企業(yè)登記目的和性質(zhì)的界定不明。企業(yè)登記立法的改革方向應(yīng)體現(xiàn)維護交易安全，保障交易便捷的價值取向，兼顧企業(yè)登記的監(jiān)管目的與公示服務(wù)目的，并依據(jù)企業(yè)登記各種類型、各類登記事項，明確企業(yè)登記的生效效力與對抗效力。

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