劉曉勇

摘要：伴隨私募股權(quán)投資基金在國內(nèi)呈現(xiàn)爆發(fā)式的增長，商業(yè)銀行私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)也得到迅速發(fā)展。但作為在我國剛剛發(fā)展起來的一種新型資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行對私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)的管理手段并不成熟，操作風(fēng)險的暴露也并不充分。本文就當(dāng)前商業(yè)銀行私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)面臨的主要操作風(fēng)險進(jìn)行了分析和探討，并提出相應(yīng)的風(fēng)險防范建議。

關(guān)鍵詞：私募股權(quán)投資基金托管；操作風(fēng)險：防范措施

JEL分類號：G23 中圖分類號：F832 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-1428（2012）07-0109-04

私募股權(quán)投資基金，作為資本市場上的一種金融創(chuàng)新工具，在全球范圍內(nèi)迅速發(fā)展，目前已經(jīng)成為僅次于銀行貸款和公開發(fā)行股票的第三大企業(yè)融資渠道。2011年，我國私募股權(quán)投資基金募集規(guī)模達(dá)人民幣2452億元，投資總額達(dá)人民幣1741億元，同比增幅分別為40.7%、165.8%，創(chuàng)歷史新高。隨著《國務(wù)院關(guān)于加快培育和發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的決定》（國發(fā)（2010）32號）中關(guān)于“大力發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資和股權(quán)投資基金”政策的落地和相關(guān)細(xì)則的出臺，業(yè)界預(yù)期，到2016年底，我國私募股權(quán)投資基金募集規(guī)模將快速上升至人民幣1萬億元左右。

伴隨著私募股權(quán)投資基金在國內(nèi)呈現(xiàn)爆發(fā)式的增長，私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)給商業(yè)銀行帶來了可觀的存款和中間業(yè)務(wù)收益，并為商業(yè)銀行拓展投資銀行業(yè)務(wù)帶來契機(jī)，作為新的利潤增長點受到商業(yè)銀行管理層的高度重視并得到迅速發(fā)展。但作為在我國剛剛發(fā)展起來的一種新型資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行對私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)的管理手段并不成熟，操作風(fēng)險的暴露也并不充分。同時，隨著國內(nèi)一些地區(qū)出現(xiàn)以私募股權(quán)投資基金為名而實際開展非法集資的風(fēng)險事件，國家開始規(guī)范私募股權(quán)投資基金的行為，加強(qiáng)對私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管，這一過程將必然影響商業(yè)銀行對私募股權(quán)投資基金的管理，應(yīng)引起商業(yè)銀行的關(guān)注。

一、私募股權(quán)投資基金的涵義與特征

私募股權(quán)投資基金（Private Equity，簡稱“PE”），是指以非公開發(fā)行的方式向特定投資者募集資金而設(shè)立的主要投資于非上市企業(yè)股權(quán)，并以策略投資者的角色參與被投資企業(yè)的經(jīng)營與改造，最終以上市、轉(zhuǎn)讓或管理層回購等方式出售所持股權(quán)實現(xiàn)資本增值的一種資金運作方式。狹義的私募股權(quán)投資基金僅指專門投資于已經(jīng)形成一定規(guī)模并產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的成熟企業(yè)的投資基金，而廣義的私募股權(quán)投資基金則泛指對所有IPO之前企業(yè)進(jìn)行投資的基金，既包括前述的“成熟企業(yè)”，也包括處于種子期、初創(chuàng)期、成長期等各階段的“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”。

私募股權(quán)投資基金具有如下特征：一是資金募集方式為非公開發(fā)行，即只能以私募方式，向特定的具有風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承受能力的合格投資者募集。二是投資對象限定于未上市企業(yè)，投資期限長，投資風(fēng)險大，但收益回報通常也較高。三是流動性較差，投資者不能隨意抽回投資，基金的銷售和贖回均由基金管理人與投資者私下協(xié)商。四是全程封閉運作，透明度低，一般不對外披露投資信息。五是通常以策略投資者的身份參與被投資企業(yè)的經(jīng)營管理，注入先進(jìn)的管理經(jīng)驗和各種增值服務(wù)，快速提升企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績。從本質(zhì)上講，私募股權(quán)投資基金是一種集合理財方式，組織形式可采用公司制、有限合伙、信托制以及契約制。目前我國認(rèn)可的私募股權(quán)投資基金的組織形式是公司制、有限合伙以及信托制。

二、私募股權(quán)投資基金托管銀行的職責(zé)

私募股權(quán)投資基金托管，是指商業(yè)銀行作為托管人，接受依法設(shè)立的私募股權(quán)投資基金或其委托管理人的委托，根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定和雙方約定，為其提供包括資金保管、資金匯劃清算、會計核算、投資監(jiān)督等服務(wù)的一種合約行為。根據(jù)《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》（發(fā)改辦財金（2011）2864號）“股權(quán)投資企業(yè)的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)委托獨立的托管機(jī)構(gòu)托管。但是，經(jīng)所有投資者一致同意可以免于托管的除外”的規(guī)定，原則上自2011年11月23日以后，所有的私募股權(quán)投資基金均應(yīng)當(dāng)委托獨立的托管機(jī)構(gòu)托管。實踐中，私募股權(quán)投資基金通常選擇具有基金托管資格的商業(yè)銀行作為托管機(jī)構(gòu)。

理論上，私募股權(quán)投資基金托管銀行應(yīng)承擔(dān)的托管職責(zé)一般包括：（一）安全保管股權(quán)投資基金募集的資金；（二）對所托管的不同股權(quán)投資基金分別開立賬戶，確保股權(quán)投資基金的管理和財產(chǎn)的持有相分離及股權(quán)投資基金的獨立性；（三）確認(rèn)管理運用股權(quán)投資基金指令的真實性，核對股權(quán)投資基金交易記錄、資金和財產(chǎn)賬目；（四）記錄股權(quán)投資基金的資金劃撥情況，保存委托人的劃款指令及證明匯款真實性的相關(guān)材料；（五）履行法律法規(guī)規(guī)定的、托管協(xié)議約定的投資監(jiān)督職責(zé)，按照投資監(jiān)督事項表對基金的投資范圍、投資對象、投資比例等進(jìn)行監(jiān)督；（六）按照法律法規(guī)規(guī)定、托管協(xié)議約定，定期向委托人出具托管報告；（七）保存股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)活動記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料，并對每一個托管項目的資料單獨立卷保管；（八）向監(jiān)管部門報告基金管理人或基金的違規(guī)行為，協(xié)助對投資者身份進(jìn)行核查；（九）托管協(xié)議約定的其他職責(zé)。

三、私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)操作風(fēng)險表現(xiàn)

（一）對基金及基金管理人的資質(zhì)審核不嚴(yán)

由于私募股權(quán)投資基金在我國尚屬起步階段，準(zhǔn)入門檻低，且無統(tǒng)一的監(jiān)管部門（募集規(guī)模達(dá)5億元人民幣或者等值外幣的公司制、合伙企業(yè)制私募股權(quán)投資基金由國家發(fā)改委實施監(jiān)管，募集規(guī)模不足5億元人民幣或者等值外幣的公司制、合伙企業(yè)制私募股權(quán)投資基金由省級人民政府確定的管理部門實施監(jiān)管（有的地方是金融辦、有的是地方是省級發(fā)改委）、信托制的私募股權(quán)投資基金則由中國銀監(jiān)會監(jiān)管，監(jiān)管部門的日常監(jiān)管也非常寬松（主要監(jiān)管措施是備案管理、年度報告及重大事件報告），導(dǎo)致目前私募股權(quán)投資基金市場上魚龍混雜，許多私募股權(quán)投資基金及基金管理人的內(nèi)控機(jī)制不健全，運作不規(guī)范，專業(yè)素質(zhì)和管理水平低下，違法違規(guī)問題不能被及時發(fā)現(xiàn)，甚至少數(shù)私募股權(quán)投資基金利用股權(quán)投資騙取投資者錢財、涉嫌非法集資，或陷入了拖欠投資者款項的風(fēng)險事件中。如果商業(yè)銀行對私募股權(quán)投資基金及管理人的資質(zhì)審核不嚴(yán)，未能甄別出偽私募股權(quán)投資基金，或未對基金管理人進(jìn)行嚴(yán)格管理，一旦卷入非法集資或詐騙案件中，商業(yè)銀行就可能因基金管理人的違法行為而面臨法律訴訟，并影響商業(yè)銀行的良好聲譽(yù)，帶來重大聲譽(yù)風(fēng)險。

（二）托管協(xié)議內(nèi)容不完善

對作為公募基金托管人的商業(yè)銀行而言，其應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)在《證券投資基金法》中已有詳細(xì)的規(guī)定，因此其與公募基金管理公司之間簽訂的基金合同和基金托管協(xié)議通常會采用標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本，相對比較嚴(yán)密和規(guī)范。而商業(yè)銀行作為私募股權(quán)投資基金托管人，究竟應(yīng)該履行哪些職責(zé)，享有什么權(quán)利，承擔(dān)什么義務(wù)，現(xiàn)有法律法規(guī)并未明確規(guī)定，各家商業(yè)銀行對此的認(rèn)識也不統(tǒng)一。實踐中，主要依據(jù)投資者簽訂的公司章程或合伙協(xié)議，更多體現(xiàn)的是個性化，導(dǎo)致托管協(xié)議內(nèi)容五花八門，無形中增加了托管業(yè)務(wù)的操作風(fēng)險。比如有的托管協(xié)議明確列明了投資運作監(jiān)督事項表，投資范圍和投資限制、投資禁止行為和投資提示，一目了然，有的則僅籠統(tǒng)地規(guī)定托管銀行負(fù)責(zé)監(jiān)督資金的托管與運用是否違反有關(guān)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定；有的托管協(xié)議中明確約定對于不可歸因于托管人的原因而造成的資產(chǎn)損失，托管人不承擔(dān)責(zé)任，有的托管協(xié)議則沒有明確約定或表述含糊；有的托管協(xié)議約定了基金管理人在劃款后應(yīng)及時向托管人提供股權(quán)證書并由托管人負(fù)責(zé)保管，有的托管協(xié)議則僅規(guī)定基金管理人提供工商登記股東查詢表等能夠證明股權(quán)變更的法律文件即可。

（三）托管賬戶管理不規(guī)范

托管賬戶，是指私募股權(quán)投資基金成立后，托管銀行協(xié)助其開立的對股權(quán)投資基金進(jìn)行募集、管理和使用的專用存款賬戶。現(xiàn)有法律法規(guī)明確規(guī)定，公募基金托管賬戶由托管銀行代基金刻制基金章并由托管銀行代為保管和使用（獨立清算模式），或由銀行刻制“xx銀行資產(chǎn)托管專戶財務(wù)專用章”（集中清算模式）自行保管和使用，但私募股權(quán)投資基金托管賬戶開立和管理卻沒有明確的法律法規(guī)規(guī)定，通常根據(jù)雙方簽署的托管協(xié)議來確定。實踐中的幾種做法包括：一是由私募股權(quán)投資基金委托銀行代為開立托管賬戶，托管賬戶印鑒卡預(yù)留私募股權(quán)投資基金的財務(wù)專用章、法人代表名章和托管銀行的名章，預(yù)留印鑒各自保管；另一種做法則是，由私募股權(quán)投資基金在銀行的協(xié)助下自行開立，但預(yù)留印鑒均委托托管銀行代為保管，做法與對公募基金托管賬戶的管理相似。另外，對私募股權(quán)投資基金是否必須開立驗資賬戶、基本存款賬戶和托管專戶，三者缺一不可，并全流程監(jiān)督首期募集資金由驗資賬戶到基本存款賬戶再到托管賬戶，許多商業(yè)銀行沒有作出明確規(guī)定，實際做法也不盡相同。

（四）投資監(jiān)督職責(zé)履行不嚴(yán)格

監(jiān)督私募股權(quán)投資基金的投資運作是保障基金資產(chǎn)安全、維護(hù)投資人利益的重要手段。與主要投資于證券類金融資產(chǎn)的公募基金不同，私募股權(quán)投資基金的投資對象主要是非上市企業(yè)股權(quán)，缺少公開透明的信息渠道進(jìn)行跟蹤和價值評估，商業(yè)銀行一般根據(jù)基金管理人提供的合同（或復(fù)印件）了解投資情況，通常也不會對投資項目進(jìn)行盡職調(diào)查，主要采取對基金管理人提交的交易合同、出資證明書或股權(quán)交割單等進(jìn)行形式審查，缺少有效的投資監(jiān)督手段，很難真正起到實質(zhì)的投資監(jiān)督義務(wù)。而且，不同于《證券投資基金法》、《證券投資基金運作管理辦法》對公募基金托管人承擔(dān)的投資監(jiān)督內(nèi)容已有詳細(xì)規(guī)定（包括對基金投資范圍和投資對象、基金投資比例、基金投資禁止行為等內(nèi)容監(jiān)督），私募股權(quán)投資基金托管銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的投資監(jiān)督職責(zé)，國家層面尚未出臺統(tǒng)一的法律法規(guī)予以明確的規(guī)定。實踐中，商業(yè)銀行主要依據(jù)與私募股權(quán)投資基金管理人簽署的托管協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行投資監(jiān)督，內(nèi)容形形色色。

四、私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)操作風(fēng)險防范措施

（一）明確基金客戶準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，慎選托管業(yè)務(wù)合作對象

商業(yè)銀行應(yīng)明確私募股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)的客戶準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，客戶準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)至少應(yīng)包括如下內(nèi)容：基金是否合法成立；基金管理人的內(nèi)部控制機(jī)制是否健全、防范利益沖突的機(jī)制是否完善、是否具有良好的運作經(jīng)驗和市場聲譽(yù)：基金管理團(tuán)隊成員是否具有良好的職業(yè)操守：基金投資方面與投資重點、投資策略是否清晰并建立科學(xué)的項目篩選標(biāo)準(zhǔn)和投資決策流程等。同時，要做好對私募股權(quán)投資基金及基金管理人的盡職調(diào)查工作，嚴(yán)格按照準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，審查和評估基金管理人、主要投資人、基金的資質(zhì)及合法合規(guī)性，全面掌握基金建立的背景、管理團(tuán)隊構(gòu)成、基金存續(xù)期內(nèi)獲利的主要來源、可持續(xù)投資資源儲量、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、投資風(fēng)險控制措施等多方面，謹(jǐn)慎選擇托管業(yè)務(wù)合作對象。對在托管過程中發(fā)現(xiàn)基金管理人存在向社會公開宣傳、違規(guī)承諾收益、向社會募集資金等可能涉嫌非法集資行為，或者基金管理人多次出現(xiàn)違規(guī)操作，基金運作不規(guī)范，募集資金投向嚴(yán)重不透明等問題的，要及時、堅決退出，并向相關(guān)監(jiān)管部門立即報告，以防范合規(guī)風(fēng)險和聲譽(yù)風(fēng)險。

（二）分類完善托管協(xié)議文本，清晰界定托管銀行義務(wù)

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)及時總結(jié)經(jīng)驗。按照一定的標(biāo)準(zhǔn)（如按照對托管賬戶的監(jiān)管方式進(jìn)行分類，或按照私募股權(quán)投資基金主要投資的行業(yè)實施分類）梳理托管協(xié)議，形成標(biāo)準(zhǔn)合同文本，積極向客戶推薦，以有效防范因合同文本使用不當(dāng)而出現(xiàn)的操作風(fēng)險。同時，商業(yè)銀行要從保護(hù)投資者和自身免責(zé)的角度進(jìn)一步完善托管協(xié)議文本，在托管協(xié)議中明確托管人對基金的運作及收益不承擔(dān)任何責(zé)任，約定“簽訂托管協(xié)議并不表明托管人對基金價值和收益作出實質(zhì)性判斷和保證，也不表明投資者投資基金沒有風(fēng)險”；明確對于基金管理人違反托管協(xié)議約定處分投資股權(quán)及其收益的行為，托管人不承擔(dān)任何責(zé)任，對依據(jù)托管協(xié)議執(zhí)行基金管理人或基金發(fā)出的任何指令，托管人也不承擔(dān)任何責(zé)任；明確要求基金管理人在劃款前向銀行提供投資相關(guān)法律文件的原件（或加蓋公章的復(fù)印件），并在劃款后及時向托管人提供能夠證明股權(quán)變更的有效法律文件，包括股權(quán)證書（或出資證明書）及加蓋工商查詢專用章的股東查詢表、產(chǎn)權(quán)交易所出具的股權(quán)交割證明等。對于投資監(jiān)督事項和方式，應(yīng)以統(tǒng)一的格式與清單的形式作為托管協(xié)議的附件，防范操作不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險。

（三）出臺基金賬戶管理制度，加強(qiáng)托管業(yè)務(wù)內(nèi)部控制

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)制定專門的私募股權(quán)投資基金賬戶管理辦法，明確基金賬戶的開立、使用和管理。基金賬戶應(yīng)包括驗資賬戶、基本存款賬戶和托管賬戶。私募股權(quán)投資基金發(fā)起人在辦理驗資時，商業(yè)銀行應(yīng)要求其首先開立臨時存款賬戶作為驗資賬戶。開立驗資賬戶時。除按有關(guān)規(guī)定提交開戶資料外，還應(yīng)向托管銀行提交公司章程（公司制）或合伙協(xié)議（有限合伙制1，公司章程或合伙應(yīng)載明出資人名單和認(rèn)繳金額。開立托管賬戶時，應(yīng)與托管銀行簽訂托管合同。首期資金募集應(yīng)當(dāng)通過驗資賬戶辦理，后續(xù)資金募集只能通過托管賬戶辦理。托管銀行應(yīng)全流程監(jiān)督企業(yè)首期募集資金由驗資賬戶到基本存款賬戶再到托管賬戶的劃轉(zhuǎn)過程。投資者認(rèn)繳資金時，托管銀行應(yīng)對照公司章程或合伙協(xié)議，對投資者人數(shù)、最低認(rèn)繳等要素逐步核實、嚴(yán)格審查，并準(zhǔn)確記載私募股權(quán)投資基金的出資人名錄。托管銀行執(zhí)行劃款指令前應(yīng)審查指令印鑒、簽名，以及劃款指令的相應(yīng)附件，包括投資協(xié)議、資金用途說明、合伙人協(xié)議、投資決策委員會決議（若有）等相關(guān)法律文件，并根據(jù)其中的投資協(xié)議核對劃款金額、用途是否一致。除股權(quán)投資外，托管銀行不得允許私募股權(quán)投資基金或其管理人通過托管賬戶向出資人以外的自然人匯劃資金。

（四）完善投資項目風(fēng)險管理，拓展投資銀行業(yè)務(wù)范圍

根據(jù)運作流程，私募股權(quán)投資項目可以劃分為私募股權(quán)基金成立、通過項目篩選購買公司股權(quán)、管理被投資企業(yè)、退出投資企業(yè)等四個階段。由于私募股權(quán)投資呈現(xiàn)周期長、風(fēng)險高、專業(yè)性強(qiáng)的特點，私募股權(quán)投資過程中可能遇到投資前評估風(fēng)險、被投資企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險、投資組合風(fēng)險、宏觀風(fēng)險等多種風(fēng)險，一旦基金管理人運營不善，或者托管銀行未盡職履行投資監(jiān)督職責(zé)，不僅給投資者造成資金損失，也會給托管銀行帶來訴訟風(fēng)險和重大聲譽(yù)損失。因此，商業(yè)銀行應(yīng)將對投資項目的管理作為投資監(jiān)督的一項重要內(nèi)容，積極參與基金管理人對投資項目的盡職調(diào)查工作，充分發(fā)揮專業(yè)和信息優(yōu)勢對投資項目的潛在風(fēng)險進(jìn)行深度評估，并在此過程中通過與基金全方位合作的機(jī)會，深入接觸其上下游企業(yè)客戶，開展互薦互換，實現(xiàn)銀行新增優(yōu)質(zhì)客戶的營銷拓展。同時，由于私募股權(quán)投資基金投資對象主要為高新技術(shù)企業(yè)和中小，企業(yè)，商業(yè)銀行可以財務(wù)顧問的角色全程參與企業(yè)發(fā)展，并充分利用資金、網(wǎng)點、網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢，為客戶提供一攬子綜合金融服務(wù)，進(jìn)一步提高對中小企業(yè)的綜合服務(wù)能力和定價能力，實現(xiàn)客戶結(jié)構(gòu)調(diào)整和投資銀行業(yè)務(wù)拓展。

（責(zé)任編輯：邵歡）