摘要：商業(yè)秘密事關(guān)企業(yè)核心競爭力。隨著市場競爭的日益加劇，商業(yè)秘密已成為企業(yè)核心競爭力的一部分，成為現(xiàn)代企業(yè)最重要的無形資產(chǎn)。特別是面對高新技術(shù)突飛猛進的發(fā)展，原有的知識產(chǎn)權(quán)保護手段已無法包容或調(diào)整新出現(xiàn)的有價值的信息，企業(yè)從維護競爭優(yōu)勢的角度出發(fā)，更多地采用商業(yè)秘密的方式進行自我保護。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密 優(yōu)勢與風(fēng)險 措施

一、商業(yè)秘密的涵義

1.什么是商業(yè)秘密

我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！?/p>

2.商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

商業(yè)秘密的構(gòu)成條件是指決定權(quán)利人的技術(shù)信息和經(jīng)營信息受《反不正當(dāng)競爭法》保護的條件。有效的商業(yè)秘密必須同時具備四項法律特征。

（1）秘密性：不為公眾所知悉。有兩方面含義，一是指不為本單位或本單位允許知悉范圍以外的其他任何單位或個人所知悉；二是指不為同行業(yè)或者該信息應(yīng)用領(lǐng)域的單位和個人所知悉。

（2）價值性：能為單位帶來經(jīng)濟利益。價值性既可以是現(xiàn)實的，即已經(jīng)為單位所應(yīng)用并為單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢；也可以是潛在的，即雖然還未被單位運用于生產(chǎn)和經(jīng)營之中或者正處于研究、構(gòu)思之中，但是一旦應(yīng)用就可以使單位獲得經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。此外，一項信息對本單位來說顯示不出價值，但對競爭對手卻十分有用，這種信息也同樣具有價值，其價值等同于情報交易對價。

（3）實用性：具有現(xiàn)實的或者潛在的使用價值。商業(yè)秘密必須是一種現(xiàn)在或者將來能夠應(yīng)用于生產(chǎn)經(jīng)營或者對生產(chǎn)經(jīng)營有用的具體的技術(shù)方案和經(jīng)營策略。

（4）管理性：包括：（1）限制了接觸范圍；（2）明確了接觸的準許條件或者采取了限制接觸的技術(shù)手段；（3）對接觸人員明確賦予了未經(jīng)授權(quán)不得使用、披露的義務(wù)；（4）接觸到該商業(yè)秘密的人都顯然識別和認識其為商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密保護的優(yōu)勢、風(fēng)險

（一）商業(yè)秘密保護的優(yōu)勢

1.保護對象的廣泛性優(yōu)勢。有些商業(yè)秘密是不能獲得專利法保護的。對于商業(yè)秘密可以分為兩類：技術(shù)信息與經(jīng)營信息，顯而易見，經(jīng)營信息是不可能得到專利保護的，技術(shù)信息也是有一部分可以獲得專利保護。對于技術(shù)信息是否適合專利保護的方法也需要進一步加以區(qū)分。那些不為產(chǎn)品直接反映的結(jié)構(gòu)、工藝、不能利用“反向工程”獲取的技術(shù)、工藝性、配方性的技術(shù)信息，采取商業(yè)秘密保護的方法將更加適宜。

2.期限優(yōu)勢。各種專利的法律保護都是有一定期限的，最長20年，期滿后便進入了公共領(lǐng)域，任何人都可以自由使用。商業(yè)秘密的保護期則與此不同，如果能永久保密，則享有無限的保護期，可口可樂的配方已經(jīng)保密了一個多世紀，成了最著名的例子。如果在短時期內(nèi)就泄了密，那么保護期也隨之結(jié)束。

3.地域優(yōu)勢。商業(yè)秘密無地域性特征，它的所有人可以向任何國家的任何愿意得到它的人發(fā)放許可證；而知識產(chǎn)權(quán)則都有地域性限制，在一國有知識產(chǎn)權(quán)不一定在另一國有相應(yīng)的權(quán)利，但你的信息卻是在世界范圍內(nèi)的公開。

4.保密優(yōu)勢。商業(yè)秘密是不公開的，而專利、商標、著作權(quán)都是公開的。商業(yè)秘密只被少數(shù)人知道，一旦被侵權(quán)，也比較容易發(fā)現(xiàn)。而專利在世界公開，在地球的某個角落發(fā)生侵權(quán)行為，很難及時發(fā)現(xiàn)。

5.保護費用較低。專利的申請是一個漫長而成本高昂的過程，而商業(yè)秘密不需要履行注冊等程序，只需采取合理的保密措施即可，可以說是保護知識產(chǎn)權(quán)的一種經(jīng)濟、實用的手段。

（二）商業(yè)秘密保護的風(fēng)險

1.商業(yè)秘密的獨占性不是依靠任何專門法律而產(chǎn)生的，而只是依據(jù)保密措施而實際存在的，一旦公開，便不再受保護；而專利權(quán)、商標權(quán)則由專利法、商標法直接賦予，不能靠當(dāng)事人的行為而自然產(chǎn)生，并不像商業(yè)秘密那樣，如果無保密性即無所謂秘密的權(quán)利。由此為保持秘密性，必須要求企業(yè)有一整套的保密措施，否則風(fēng)險很大。

2.商業(yè)秘密不能對抗獨立開發(fā)出同一秘密技術(shù)、知識的第三人，任何獨立獲得相同技術(shù)知識的第三者，都可以使用、轉(zhuǎn)讓這種知識；而其他知識產(chǎn)權(quán)則一般說來具有排他性，可以對抗任何人，其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)得尤為明顯。

三、商業(yè)秘密保護的措施

1.將傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護與商業(yè)秘密的保護綜合運用，對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)進行綜合保護。假設(shè)企業(yè)研制了一種新產(chǎn)品，通過技術(shù)人員和法律專家分析，其中某一創(chuàng)新點在產(chǎn)品投放市場后易于被反向工程解密，而其他都是不易被產(chǎn)品所反映的工藝程序、結(jié)構(gòu)等信息，那么企業(yè)完全可以針對那一項創(chuàng)新點去申請專利的保護，而對后者適用商業(yè)秘密的保護。

2.具備商業(yè)秘密基本特征的經(jīng)營信息、技術(shù)信息、技術(shù)秘密的事項，確定為本企業(yè)的商業(yè)秘密，并在密品、密件的封面上標出明顯的標志。再通過一定的形式使有關(guān)人員明確這是本企業(yè)的商業(yè)秘密。

3.合實際情況，制訂保密措施，明確保密職責(zé)。企業(yè)可同接觸商業(yè)秘密的人員簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議的內(nèi)容包括：保密的內(nèi)容和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)、保密期限、違約責(zé)任等。

4.強對商業(yè)秘密載體的管理，在生產(chǎn)、傳遞、使用、歸檔、銷毀等環(huán)節(jié)中，要嚴格控制接觸范圍，制定管理規(guī)定。在參觀、交流等活動中，要內(nèi)外有別?？傊ㄟ^嚴密的保密措施，將本單位商業(yè)秘密保護起來，使其他人不用非法手段難以得到。對單位的干部、職工進行保密教育，提高保密觀念，增強保密意識，為自覺地保守本單位的商業(yè)秘密盡義務(wù)，自覺地履行況業(yè)限制義務(wù)。