《商標法》（修訂草案征求意見稿）于2011年9月向社會發(fā)布，公開征求意見。征求意見稿在編排體例上未做大的變動，但修改覆蓋面很大，新增條款11條，修改條文18條，刪除1條。

《商標法》（修訂草案征求意見稿）于2011年9月向社會發(fā)布，公開征求意見。2001年《商標法》完成第二次修改，時隔兩年，工商行政管理部門再次啟動《商標法》的修改，啟動時間距離上次修改時間不長，但這次修改草案的產(chǎn)生卻是十分艱難，歷經(jīng)六年才形成此次送審稿，經(jīng)144家單位的審核與修改，形成今日公布之征求意見稿。

歷經(jīng)波折的征求意見稿亮點必然不少，當然指摘也仍然存在。此次《商標法》修訂的目標是解決“商標確權(quán)程序復雜，導致商標注冊周期延長；打擊惡意申請、異議的操作性亟須提高；對商標侵權(quán)行為的處罰力度與社會經(jīng)濟發(fā)展已不相適應(yīng)；商標注冊程序與國際慣例尚有差別”等問題。但隨著修改戰(zhàn)線的不斷拉長，新問題也在不斷出現(xiàn)，如服務(wù)商標問題、商標權(quán)客體范圍問題、地理標志保護問題以及馳名商標保護問題等等。對比征求意見稿與原《商標法》看來，在這些方面，修訂草案著實做了不少變化。征求意見稿在編排體例上未做大的變動，但修改覆蓋面很大，新增條款11條，修改條文18條，刪除1條。

商標權(quán)客體范圍的修改是征求意見稿的重大變動之一，首次將“聲音”列為商標權(quán)保護對象。這一修改是與國際接軌的必然，但我們清楚，在保護對象中加入“聲音”兩字并不難，難就難在如何進行具體操作上，這一問題，可能只能等待實施細則的修訂了。

地理標志在我國的監(jiān)管一直處于混亂狀態(tài)，表面看來是三管齊下，但實際的管理過程中三個管理部門卻多有混亂、不一致甚至分歧沖突的情形發(fā)生，征求意見稿此次明確“地理標志可以作為證明商標或者集體商標申請注冊，取得商標專用權(quán)”，確有一統(tǒng)這一混亂局面的氣勢。

在馳名商標和著名商標的保護問題上，征求意見稿似乎有棋差一招之嫌。征求意見稿增加了一個條款，即“著名商標的認定和保護按照地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章辦理”。這就意味著將之前遍地開花的地方著名商標正式通過了《商標法》的授權(quán)和認可。而在過去的這些年中，著名商標的保護問題一直是行政管理和司法實踐中令人頭痛的難題。著名商標一直在我國處于一種類似“亞馳名商標”的地位，其地域范圍可以僅限于某個行政區(qū)域，且其產(chǎn)生往往是由行政機構(gòu)認定，并非在市場競爭中自然產(chǎn)生，對于馳名商標制度而言，這種延伸似乎并沒有起到多少積極而正面的作用，反倒使得本已亂象紛生的馳名商標制度更加雪上加霜。

未注冊商標的保護問題一直也是商標制度的基本問題。商標權(quán)本就有“依申請而獲得”和“依使用而獲得”的區(qū)分，我國一直以“依申請而獲得”制度為主，輔以“依使用而獲得”，而這一制度的體現(xiàn)就是未注冊商標的保護這一條上。此次征求意見稿在這一條上尚未達成一致意見，目前仍有兩種方案存在。方案一與原條文無異，方案二則進行了細化規(guī)定，其中第一款是對原《商標法》的繼承，而第2、3款區(qū)分規(guī)定了在中國在先使用的商標和具有一定影響的注冊商標。當然，也有學者建議僅做概括性規(guī)定，而不進行如此細化的區(qū)分，但均不同程度上傾向于方案二。對這一問題的規(guī)制當然也需要謹慎，否則如果過分強調(diào)未注冊商標的保護，抑或他人不合理地運用此條款進行商標異議，對商標制度而言同樣極為不利。也基于這一點，征求意見稿對商標異議人和異議理由進行了限定，規(guī)定只有“在先權(quán)利人”和“利害關(guān)系人”才可以提出異議，且異議理由僅限于違反《商標法》關(guān)于馳名商標保護、代理人或代表人注冊、地理標志保護、涉及相同或相似商標的爭議、在先申請與在先權(quán)利保護的相關(guān)條款。這些限制將在一定程度上起到遏制惡意異議的作用。

程序問題是此次《商標法》修訂的第一大要務(wù)，現(xiàn)行《商標法》在商標注冊申請、審查與商標爭議裁定等程序上效率比較低的問題已被詬病良久，而此番修改在這些方面也是大有作為。在商標注冊申請方面，單類申請制轉(zhuǎn)變?yōu)槎囝惿暾堉?，順?yīng)國際商標注冊發(fā)展趨勢。而對于一直飽受爭議的“兩級行政、兩級司法”的訴訟程序，此次征求意見稿并沒有修改，而這一點也是其所受各界指摘之處，畢竟訴訟程序的繁瑣，不僅會增加訴訟成本，對于權(quán)利保護亦極為不利。

目前征求意見階段已經(jīng)結(jié)束，褒獎聲與批評聲仍不絕于耳，對商標制度的探討至今仍熱度不減。此番修改是否可以順利進行，還是如同上次征求意見稿一樣重新來過，目前仍不得而知。我們當然希望最終見到一部完善且適合于現(xiàn)階段社會現(xiàn)實的《商標法》誕生，當然，也不得不提醒大家注意的是，隨著時間的推移，新的問題又接踵而至，整個版本或許又將推翻重來，如何把握其中平衡，還需立法者謹慎對待。（左玉茹）