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        法律實踐中網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護與規(guī)制問題研究

        2012-01-28 11:50:10文/江
        中國出版 2012年8期
        關(guān)鍵詞:著作權(quán)人服務(wù)提供者百度

        文/江 濤

        隨著數(shù)字時代的到來,網(wǎng)絡(luò)發(fā)展開始呈現(xiàn)多元化、深層次化的特征。在網(wǎng)絡(luò)的不斷沖擊下,原有著作權(quán)制度面臨挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)的著作權(quán)制度是否適應(yīng)當前新興的網(wǎng)絡(luò)時代,應(yīng)如何進一步加強保護和規(guī)制網(wǎng)絡(luò)著作權(quán),成了一個重要的學術(shù)與實踐命題。

        一、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的內(nèi)涵及其特征

        網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)是指在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,著作權(quán)人對著作權(quán)法保護的作品所享有的著作權(quán)利。具體而言,就是文學、藝術(shù)和科學作品的合法著作權(quán)人,將作品上傳到網(wǎng)絡(luò)中,許可他人使用其作品,并由此獲得報酬的權(quán)利。相對傳統(tǒng)的著作權(quán)來說,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)在法定性、專有性、地域性等方面與其具有較大的區(qū)別。從深層次分析,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護主客體與傳統(tǒng)著作權(quán)不同,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)對傳統(tǒng)著作權(quán)的一些特征、原則有所調(diào)整和變更。具體如下。

        1.保護主體范圍的區(qū)別

        在傳統(tǒng)的著作權(quán)法中,著作權(quán)人包括:作者,其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或者非法人單位。但是隨著網(wǎng)絡(luò)的不斷發(fā)展,著作權(quán)的主體范圍不再與傳統(tǒng)意義上相同。恰當?shù)卣f,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)主體應(yīng)該包括作者和網(wǎng)站管理者。其中“作者”與傳統(tǒng)著作權(quán)法中的差不多相同,只是其創(chuàng)作環(huán)境和方式有所變更,即是從傳統(tǒng)媒介環(huán)境變換到全新的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中。網(wǎng)站管理者則是一個新興的權(quán)利主體,其權(quán)利范圍包括兩大方面:一是對其網(wǎng)站內(nèi)容的整體享有著作權(quán)。網(wǎng)站管理者根據(jù)需要對大量傳媒信息和網(wǎng)絡(luò)信息進行分門別類,選取和編排材料,加以人為編輯,注入了智力創(chuàng)作,并賦予作品以新的組織結(jié)構(gòu)和表現(xiàn)形式。所以網(wǎng)站管理者對其網(wǎng)站的內(nèi)容整體享有著作權(quán),同時也必須承擔相應(yīng)的法律責任。二是對其網(wǎng)頁的整體享有著作權(quán)。網(wǎng)站管理者創(chuàng)作的網(wǎng)頁由背景、顏色、音樂、文字、數(shù)據(jù)以及圖形等組成,皆以“數(shù)字化”載體的形式呈現(xiàn),并按照一定規(guī)律進行排列組合,使其具有可傳播性。所以網(wǎng)站管理者對網(wǎng)頁的整體享有著作權(quán)。

        2.保護客體范圍的區(qū)別

        傳統(tǒng)著作權(quán)法中所保護的客體主要是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi),具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。而隨著網(wǎng)絡(luò)數(shù)字技術(shù)的不斷發(fā)展,信息量增大膨脹,信息源呈現(xiàn)多元化,交互性更為廣泛,網(wǎng)絡(luò)信息開始以各種新興媒體的形式進行廣泛傳播,網(wǎng)絡(luò)作品常以文字、數(shù)據(jù)、圖片、音樂、視頻、圖形等各種不同形態(tài)呈現(xiàn)。所以,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護客體可概括為:“以數(shù)字信號的形式呈現(xiàn),以網(wǎng)絡(luò)為載體進行復(fù)制傳播的作品。”

        3.網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)對傳統(tǒng)著作權(quán)法規(guī)則的挑戰(zhàn)

        一是對“權(quán)利用盡原則”的有限適用。在傳統(tǒng)著作權(quán)中,權(quán)利用盡主要表現(xiàn)在作品在首次銷售后,著作權(quán)人的發(fā)行權(quán)用盡。其作品的合法復(fù)制件或者其他錄音制品的所有權(quán)人有權(quán)自行出售或處置該復(fù)制件或錄音制品。但是,網(wǎng)絡(luò)作品與傳統(tǒng)作品不同,它的復(fù)制形式脫離了有形載體。如果適用“權(quán)利用盡原則”,一旦發(fā)行權(quán)利用盡,網(wǎng)絡(luò)用戶就可以把其他著作權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)作品通過網(wǎng)絡(luò)不斷交互、不斷發(fā)送,而這種網(wǎng)絡(luò)傳輸具有全球性、復(fù)制無限性,這樣原著作權(quán)人的權(quán)利在國際市場上將不復(fù)存在,這對著作權(quán)人而言是有失公平的。

        二是網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的地域性與傳統(tǒng)著作權(quán)有較大區(qū)別。作為傳統(tǒng)著作權(quán)的三大特點之一,地域性是指著作權(quán)依某國法律獲得地保護在本國域內(nèi)有效。但由于網(wǎng)絡(luò)具有全球性特點,很難判斷網(wǎng)絡(luò)作品的著作權(quán)應(yīng)當依從哪個國家的法律、應(yīng)在哪個國家域內(nèi)具有法律效力,所以很難判斷網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的“地域性”,這將導致當發(fā)生網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的國際侵權(quán)行為時,對“侵權(quán)行為”的法律適用存在一定困難。

        二、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護的實踐困境

        1.網(wǎng)絡(luò)共享平臺和避風港原則

        2010年網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件最為著名的應(yīng)屬眾作家討伐“百度文庫”的案例。百度公司創(chuàng)設(shè)了“百度文庫”,利用此平臺,網(wǎng)絡(luò)用戶在“百度文庫”的平臺上自由上傳各類文字內(nèi)容,供其他用戶免費閱讀;上傳資料者與其他閱讀者之間可使用虛擬積分進行互相償付,百度公司則通過廣告實現(xiàn)贏利。2010年年初,中國文著協(xié)、盛大文學、磨鐵圖書三方共同發(fā)布了《針對百度文庫侵權(quán)盜版的聯(lián)合聲明》,稱“將與百度文庫的侵權(quán)盜版行為斗爭到底”。文著協(xié)向國家版權(quán)局、北京版權(quán)局對“百度文庫”進行行政投訴,盛大文學則起訴百度公司侵權(quán)。

        對此,百度公司認為:“百度文庫”是供網(wǎng)友在線分享文檔的開放平臺,百度公司自身并沒有上傳任何侵權(quán)著作權(quán)人的作品,所有資料均是網(wǎng)友上傳,因此百度公司沒有侵權(quán)行為。引人注意的是,百度公司引用了網(wǎng)絡(luò)行業(yè)的“避風港原則”用于抗辯,即《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中第22條、23條相關(guān)規(guī)定。所謂“避風港原則”,是指在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛時,如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只提供了服務(wù)空間,并沒有自身編輯或者制作網(wǎng)頁內(nèi)容,而著作權(quán)人警告網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商其作品已被侵權(quán),則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商負有刪除的義務(wù);如果侵權(quán)內(nèi)容既不在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的服務(wù)器上存儲,又沒有著作權(quán)人告知其哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除,則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不用承擔侵權(quán)責任。

        起訴方盛大文學則強調(diào)百度公司違反了“紅旗原則”:即當網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為明顯得猶如鮮艷的紅旗一樣,連普通人也一目了然,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)該主動擔負起監(jiān)測、刪除以及排除違法行為的義務(wù),百度公司沒有盡責,所以屬于侵權(quán)行為。

        那么,究竟“避風港原則”的適用范圍是什么、其保護的法益究竟為何、通過什么措施可以較好平衡不同法益之間的沖突?這是網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護必須厘清的幾個問題。

        2.網(wǎng)絡(luò)時代中“圖書館”的合理使用問題

        2002年4月,北大刑法學者陳興良教授起訴中國數(shù)字圖書館責任有限公司,稱該公司未征得陳興良教授本人許可,擅自在網(wǎng)站上登載其三部作品的內(nèi)容,侵犯了作者的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”,要求被告賠償原告經(jīng)濟損失40萬元。被告在辯護詞中辯稱:“建立數(shù)字圖書館的目的是適應(yīng)信息時代廣大公眾的需求……基本上屬于公益型事業(yè)”。根據(jù)北京市海淀區(qū)法院的判決:被告中國數(shù)字圖書館責任有限公司立即停止對著作權(quán)人陳興良的侵權(quán)行為,并賠償權(quán)利人共8萬元。案件引起了社會的廣泛關(guān)注。圖書館具有良好的社會功能,其保存了眾多作品并向社會公眾提供接觸作品的機會,這對知識的傳播、社會的文明進步具有非常重要的意義。但網(wǎng)絡(luò)電子出版技術(shù)的興起和不斷發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)電子文獻資料等信息的復(fù)制和傳播行為大量出現(xiàn),直接導致“數(shù)字化”版權(quán)問題。因此,應(yīng)如何界定網(wǎng)絡(luò)時代中“圖書館”的合理使用范圍,如何在保護著作權(quán)人的利益和保障公眾閱讀利益上進行平衡,成了一個亟待解決的現(xiàn)實問題。

        三、完善網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護和規(guī)制的若干思路

        1.完善“避風港原則”的判定標準及現(xiàn)實操作規(guī)則

        關(guān)于我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第22條、第23條規(guī)定涉及的“避風港原則”中“應(yīng)知”與“明知”的判定標準,一直是學術(shù)界和司法實踐中廣為討論并富有爭議的命題。

        對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)案件,在確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否侵權(quán)時,應(yīng)根據(jù)“過錯責任”原則來確定其法律責任,即只在“明知”從事侵權(quán)著作權(quán)行為的情況下仍然提供網(wǎng)絡(luò)傳播服務(wù)時,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者才承擔侵權(quán)責任。如已被權(quán)利人明確通知存在侵權(quán)事實,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在技術(shù)上可能、經(jīng)濟上許可的情況下,仍不履行監(jiān)控、刪除和排除等義務(wù),則應(yīng)認定其對侵權(quán)行為有過錯,必須承擔相應(yīng)責任。筆者認為具體還可從以下幾個方面予以明晰:①應(yīng)檢查網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否已經(jīng)按規(guī)則建立了有效的審核機制。只要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者客觀上構(gòu)建了有效的、符合“合理管理人”要求的審核機制,則應(yīng)視其已盡到了審核義務(wù)。②應(yīng)基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)行為來判斷其主觀認知程度,而不能使用“技術(shù)認知”,否則會背離“技術(shù)中立原則”,從而妨礙科學技術(shù)的不斷創(chuàng)新。③不應(yīng)對“應(yīng)知”標準做太過寬泛的法律解釋。在援引“紅旗原則”解釋時,應(yīng)對“紅旗原則”本身做進一步的限定,并結(jié)合具體情形分析網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主觀過錯。

        當發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后,著作權(quán)人可直接向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提出警告或索要專有權(quán)注冊資料,但必須具備一定的形式要件,具體包括提供以下資料:一是著作權(quán)人的身份證明,二是著作權(quán)權(quán)屬證明,三是侵權(quán)情況證明。如符合上述形式要件,就視為著作權(quán)人已提出確有證據(jù)的警告或索要請求,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)采取監(jiān)控、刪除和排除等相應(yīng)措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在著作權(quán)人提出上述資料后仍不采取措施的,著作權(quán)人可直接向人民法院起訴,并可申請法院先行裁定停止侵害、排除妨礙、消除影響。

        2.明晰“合理使用”原則,構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)信息共享機制

        “合理使用”的首要條件是“非商業(yè)用途”,所以對判斷是否屬于合理使用范圍應(yīng)首先判定行為是否具有贏利性。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的有關(guān)規(guī)定:網(wǎng)站分為經(jīng)營性和非經(jīng)營性兩大類。對于經(jīng)營性網(wǎng)站,如果其上載作品的行為與其潛在市場間存在著直接利益關(guān)系或者間接利益關(guān)系,都應(yīng)向著作權(quán)人支付報酬,否則視為侵權(quán)行為。而對非經(jīng)營性網(wǎng)站,一般只是提供了一個免費的共享平臺,即無償提供各類共享信息資源服務(wù),則其上傳或者下載行為不具有侵權(quán)性?,F(xiàn)實中常常有些網(wǎng)站以非經(jīng)營方式進行工商備案,卻暗地里進行營利性活動,對于這類網(wǎng)站應(yīng)視為經(jīng)營性網(wǎng)站進行約束。

        信息資源的共享性是網(wǎng)絡(luò)最基本、最重要的特征。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護和規(guī)制的相關(guān)制度一方面要維護好著作權(quán)人的合法權(quán)利,另一方面要保障社會需求的信息資源,為社會不斷發(fā)展創(chuàng)新提供必要的公共資源支撐。所以必須進一步健全完善網(wǎng)絡(luò)信息資源的共享機制,才能不斷推動社會的創(chuàng)新和進步。目前,在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)創(chuàng)新領(lǐng)域已經(jīng)有了“開放創(chuàng)新”的方法,在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟領(lǐng)域也有了“維基協(xié)作”的運營模式,這些新的創(chuàng)新形式和商業(yè)模式,不斷推動網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的贏利模式走向規(guī)范化、多元化。所以,我國也要與時俱進,進一步解放思想,不斷引入更多創(chuàng)新措施,鼓勵著作權(quán)人將作品呈現(xiàn)給社會公眾,將其納入公共使用領(lǐng)域,以此推動文化的繁榮發(fā)展和社會的開放進步。

        3.完善圖書館數(shù)字化管理模式,平衡不同法益沖突

        我國著作權(quán)法第二十二條規(guī)定:“在下列情況下使用作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利:……(八)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要,復(fù)制本館收藏的作品……”按照這條規(guī)定,圖書館的合理使用方式只是“為了滿足館藏的需要而復(fù)制本館收藏的作品”,且數(shù)量受到嚴格限制。另外在幾項適用法定許可的情形中也不包括圖書館。所以,如果圖書館將著作權(quán)人的作品進行“數(shù)字化”,已超出合理使用的范圍。關(guān)于這一點,有關(guān)法律專家認為,應(yīng)允許圖書館等機構(gòu)為館藏而進行電子版本的復(fù)制,并給特定用戶提供有限制的瀏覽服務(wù)(如僅限于館內(nèi)瀏覽)。

        數(shù)字圖書館目前的運營模式難以符合現(xiàn)行著作權(quán)法中關(guān)于“合理使用”的要求。筆者認為,為進一步傳播文化知識,促進學術(shù)發(fā)展,平衡利益紛爭,保障社會公眾獲取信息的權(quán)利,筆者主張應(yīng)考量法益優(yōu)先與利益平衡原則。一方面,要優(yōu)先考慮社會公眾的信息表達自由;另一方面,在沖突協(xié)調(diào)機制上,要強調(diào)各方當事人之間利益的平衡,不過度損害另一方的利益??梢栽谝欢ǔ潭壬蠑U大“合理使用”的范圍,允許圖書館利用自己的館藏和其他技術(shù)資源,但同時圖書館也應(yīng)尊重著作權(quán)人、出版商等權(quán)利主體的合法權(quán)益,如果圖書館以商業(yè)利益為目的,將館藏作品上傳到網(wǎng)絡(luò)中并提供收費性閱讀、下載等服務(wù),就超出了“館際交流或者方便讀者”的范圍,必須事先征得著作權(quán)人或與著作權(quán)相關(guān)權(quán)利人的同意,并支付對應(yīng)的報酬。

        4.完善著作權(quán)集體管理組織管理模式,探索構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)交易綜合服務(wù)平臺

        實踐證明,著作權(quán)集體管理組織作為著作權(quán)人與使用者之間的橋梁,能較好地平衡協(xié)調(diào)兩者之間的法益沖突,達到利益均衡,但是在實際運行中也存在著一些不足。例如根據(jù)現(xiàn)行《著作權(quán)集體管理條例》第2條的規(guī)定,著作權(quán)集體管理組織可以以自己的名義進行涉及著作權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的訴訟、仲裁等活動。但由于法律沒有規(guī)定不付酬時的后續(xù)處理方法,所以當網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不向著作權(quán)人或者集體管理組織支付報酬時,集體管理組織沒有法定依據(jù)去采取進一步措施,比如提起司法訴訟。著作權(quán)人的“法定許可”獲酬權(quán)缺乏司法程序方面的保障,導致著作權(quán)人合法權(quán)益難以真正實現(xiàn)。所以《著作權(quán)集體管理條例》關(guān)于“法定許可”的規(guī)定有待進一步完善,建議在第47條之外增加條文,進一步明確賦予集體管理組織擁有“法定許可”獲酬權(quán)的同時,對其訴訟主體資格作出更明確、更詳盡的規(guī)定,適當擴大起訴權(quán)。具體可規(guī)定集體管理組織在收取“法定許可”著作權(quán)使用費未果時,可以自己的名義直接提起司法訴訟或采取其他法律手段。

        當前網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高速發(fā)展,伴隨而來的各種網(wǎng)絡(luò)商業(yè)模式層出不窮,不斷地給傳統(tǒng)著作權(quán)帶來新的挑戰(zhàn)。在這種新形勢下,探索構(gòu)建正常合法的交易模式才是解決網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護和規(guī)制問題的關(guān)鍵。通過建立網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)交易綜合服務(wù)平臺,提供著作權(quán)登記、評估、鑒定、推廣、交易、談判等一站式服務(wù),為著作權(quán)人與使用方之間搭建一個交易的平臺,最終實現(xiàn)交易雙方的共贏和著作權(quán)的價值最大化。例如百度公司在前車之鑒的基礎(chǔ)上,目前率先探索走出了第一步,創(chuàng)設(shè)了“付費分成模式”與“廣告分成模式”。付費分成模式即是允許網(wǎng)絡(luò)用戶免費閱讀著作權(quán)人的作品部分章節(jié),如果用戶希望閱讀作品整體內(nèi)容,則需要通過網(wǎng)絡(luò)支付通道支付相應(yīng)費用。而收取費用大部分劃撥給著作權(quán)人所有,百度公司只是抽取一部分管理費用?!皬V告分成模式”則允許讀者免費閱讀整部作品,但“百度文庫”會在作品閱讀頁面適當位置放置一定量的廣告,使著作權(quán)人獲取相應(yīng)收入。這些創(chuàng)新模式都較好地平衡了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商與著作權(quán)人之間的利益,今后可在此基礎(chǔ)上不斷探索新的模式,不斷完善網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)交易綜合服務(wù)平臺,促進多方合作共贏。

        [1]師曾志.網(wǎng)絡(luò)電子出版對現(xiàn)代圖書館發(fā)展的影響與對策[J], 大學圖書館學報,2000,(6)

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