童軍虎

(中國黃金集團海外部，北京100011)

1 中國企業(yè)海外礦業(yè)并購概述

改革開放三十多年來中國經(jīng)濟快速發(fā)展，取得了舉世矚目的成就，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值(GDP)已超越日本成為世界第二大經(jīng)濟體，綜合國力不斷增強，人民群眾的生活水平大幅提高。中國經(jīng)濟對世界經(jīng)濟的貢獻越來越大，成為世界經(jīng)濟的重要引擎之一。同時，我們要清醒地看到經(jīng)濟的快速發(fā)展，消耗了我國大量寶貴的資源，而資源不可再生，是有限、稀缺的。無論是企業(yè)或國家，誰控制的資源多誰就將在下一個階段的國際競爭中占據(jù)主動、有利地位。因此，對于中國這樣的大國，在全球范圍內(nèi)占有更多更好的資源肯定是正確的、明智的。

為了我國的經(jīng)濟安全，國民經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展，必須按照科學(xué)發(fā)展觀的要求實施“走出去”戰(zhàn)略，又好又快地占有我國經(jīng)濟建設(shè)急需、稀缺的礦產(chǎn)資源。中國社會科學(xué)院發(fā)布的2011年《世界經(jīng)濟黃皮書——2011年世界經(jīng)濟形勢分析與預(yù)測》稱[1]，中國企業(yè)正由被收購方轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)收購方，并購交易額居全球第二。黃皮書指出，中國企業(yè)正從以往主要擔當資產(chǎn)被收購的角色逐漸變成主要的資產(chǎn)收購方。根據(jù)摩根大通的一項統(tǒng)計，在2010年上半年，中國作為收購方的并購交易額排在美國之后居全球第二位。目前，中國的對外直接投資已達400多億美元，而在2003年這一數(shù)字只有28億美元，中國對外直接投資年均發(fā)展速度超過70%。此外，黃皮書還指出，以能源為主的采掘業(yè)一直是中國企業(yè)海外投資最主要的領(lǐng)域。

2 海外礦業(yè)并購中盡職調(diào)查的必要性分析

近年來，中國企業(yè)海外礦業(yè)并購勢頭迅猛，無論是中央企業(yè)、地方國企還是民營企業(yè)都紛紛到海外拿礦，與此同時，越來越多的國外公司愿意到中國尋求資金和技術(shù)合作，國際投行、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)更是將主要精力投入到中國這塊需求旺盛的市場中，試圖分一杯羹。但是我們發(fā)現(xiàn)，在大大小小的各種機會中，充斥著許多以次充好甚至是虛假的項目信息。有些中介機構(gòu)、外國公司置職業(yè)道德于不顧，把同一個海外項目，同時推薦給多家中國公司，有意造成中國公司惡性競爭，他們則從中漁利。筆者經(jīng)歷了幾次海外礦業(yè)項目并購與中國公司競爭的窘?jīng)r，有的項目是我們主動退出，有的項目我們只好請國家發(fā)展和改革委員會出面協(xié)調(diào)，但最終仍然造成相當大的經(jīng)濟損失。更加嚴重的是，明知海外礦業(yè)項目有法律、環(huán)保等方面的重大瑕疵，中介機構(gòu)仍然推薦給中國的企業(yè)，造成中國企業(yè)花了大筆資金買礦后不能開發(fā)，給企業(yè)、國家造成重大經(jīng)濟損失。

據(jù)德勤會計師事務(wù)所(Deloitte)2010并購報告統(tǒng)計[2]，超過半數(shù)以上的中國企業(yè)的海外并購交易未取得成功，無法達到增值的底線。該數(shù)據(jù)充分表明海外并購交易非常復(fù)雜，而且具有難度。冷靜分析和思考其失敗原因，無外乎買賣雙方信息不對稱、對目標公司價值評估不到位、對目標國的法律、法規(guī)等方面研究得不夠透徹等，這種情況下冒然出手并購，必然造成十分被動的局面。在國際游戲規(guī)則面前，我們能做的是吸取前人經(jīng)驗教訓(xùn)，認真研究好規(guī)則，用法律規(guī)則保護我們的利益，從而更好地參與海外礦業(yè)并購。

經(jīng)濟學(xué)人信息部(EIU)的一項調(diào)查顯示[3]，完成跨境交易的公司認為并購交易成功最為關(guān)鍵的三個因素是：①統(tǒng)籌規(guī)劃、開展企業(yè)整合；②進行詳盡徹底的盡職調(diào)查；③提前制定并購戰(zhàn)略。由此可見，盡職調(diào)查在項目前期具體工作中占有極其重要的地位。如果一個海外礦業(yè)并購項目，盡職調(diào)查沒有發(fā)現(xiàn)其存在的風險點和問題，并購后自然會把風險和問題帶入項目中，并成為日后的建設(shè)生產(chǎn)中的重大隱患。因此筆者認為并購前的全面盡職調(diào)查非常必要，只能強化不能省略，否則將因小失大，造成不可挽回的重大損失。

3 海外礦業(yè)并購盡職調(diào)查中的重點問題探討

筆者曾多次到北美洲、南美洲、非洲和亞洲等數(shù)十個國家實地考察，并通過與國內(nèi)、外同行廣泛交流，對資源比較豐富的大洲、國家的資源狀況、投資環(huán)境、基礎(chǔ)設(shè)施等情況有了較深入的了解。筆者愿意結(jié)合自身帶隊到多個國家做盡職調(diào)查的經(jīng)歷，與廣大礦業(yè)界同行分享、交流其中的經(jīng)驗和體會，希望對準備從事海外礦業(yè)并購的企業(yè)和個人有所幫助、啟發(fā)。

3.1 專業(yè)調(diào)查

3.1.1 驗證資源量、儲量、品位、回收率等指標

對專業(yè)礦業(yè)公司來說搞清楚些這問題不難，但非礦業(yè)公司就要特別注意，有的國外公司有意識地增大儲量，提高品位、回收率、降低有害雜質(zhì)等指標，因為這些指標和項目估值有直接的關(guān)系。專業(yè)礦業(yè)公司派出有經(jīng)驗的地質(zhì)、采礦、選礦等專家到現(xiàn)場實地查看目標公司過去完成的地質(zhì)工作、巖心庫等，通過布設(shè)一定數(shù)量的驗證孔取樣化驗等手段，驗證上述指標。需注意的是，有的海外項目在儲量、選礦回收率和我們的分析結(jié)果有差別、個別項目差別較大。

3.1.2 考察和項目有關(guān)的基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等硬件設(shè)施

開發(fā)礦業(yè)是復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及到多學(xué)科、多專業(yè)，需要考慮到生產(chǎn)建設(shè)所需的一切基礎(chǔ)設(shè)施和外部條件，缺一不可。我國企業(yè)海外開礦屢屢受挫很重要的原因就是忽視了基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等外部因素。開礦需要道路、電、水、通訊、車站、碼頭等設(shè)施，如果缺電怎樣解決，新建電廠將加大投資額，延長工期，缺水怎樣解決，這些問題都要事先考慮到，并且在做可行性研究時一定要把這部分投資加入進去，對項目估值時也要把這些不利因素考慮進去，如果技術(shù)經(jīng)濟評價后達不到預(yù)期的效果就要勇于放棄。

筆者曾經(jīng)到非洲剛果(金)考察一個世界級金礦，資源情況非常好，但是沒有電、基礎(chǔ)設(shè)施很差，所有的原材料、備品備件都需要從2000～3000km外的港口通過公路(土路)運輸，穿越4個國家到達現(xiàn)場，1t水泥的價格是國內(nèi)的6倍，通過測算項目的盈利情況不好，而開發(fā)建設(shè)、運營難度太大，反復(fù)研究后放棄該項目。

澳大利亞政局穩(wěn)定、法制健全，是投資環(huán)境不錯的發(fā)達國家。但是對其基礎(chǔ)設(shè)施和建設(shè)條件一定要做全面的評估并制定長期規(guī)劃。據(jù)世界財經(jīng)報道消息，2011年6月23日，中國中鋼集團公司(下稱中鋼))宣布，暫停在西澳洲的Weld Range鐵礦項目，停止與之相關(guān)的所有工作，并對在建項目收尾。中鋼澳大利亞鐵礦項目，最終因為港口、鐵路等基礎(chǔ)設(shè)施問題，在收購三年后叫停。當然，項目失敗的原因是多方面的，但究其主因，還是眼睛只盯著資源，而忽視基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等對項目的巨大影響因素，要知道有些項目外部基礎(chǔ)設(shè)施投資達到總投資的60%～70%。

3.2 投資環(huán)境

海外盡職調(diào)查中的投資環(huán)境主要指投資者所面對的客觀條件。對于礦業(yè)海外投資來說，主要指的是目標國的軟環(huán)境，包括政治法律環(huán)境，如政治體制、政局的穩(wěn)定性；政策是否具有連續(xù)性；法律法規(guī)是否齊備和公允的司法實踐等，以及社會文化環(huán)境，如公民的文化教育水平、宗教、風俗習(xí)慣等。這些指標無法量化，很難把握，對并購的成功卻至關(guān)重要。例如，有的國家資源民族主義盛行、國民對外國公司在本國開礦非常反感，給本國政府施加很大壓力，經(jīng)常到工地搗亂、破壞，在這些國家并購礦業(yè)就要非常慎重。在民族構(gòu)成上，通常單一種族或民族的居民相對排外，而種族和民族成分復(fù)雜的地區(qū)排外傾向比較小，典型的地區(qū)如南美洲的巴西等國，由于歷史上印第安人、歐洲人和非洲人頻繁混血，民族構(gòu)成復(fù)雜，包容性強，對外來資本比較歡迎。在法治環(huán)境方面，一個地區(qū)的政府和居民能否依法辦事，是否具有強烈的法律意識，在很大程度上決定企業(yè)的投資是否能夠有保障，遇到糾紛時能否通過法律途徑得到公平的解決。在投資環(huán)境方面，泛泛了解并不能解決實際問題，只有進行深入的調(diào)查分析，才能夠為決策提出中肯的意見。

宗教及文化問題超出了法律的范疇，不是簡單的守法和尊重對方就可以解決的，中國企業(yè)在這方面遇到過很多麻煩，也交了不少學(xué)費，因此，這方面的問題不容小覷。在有些宗教國家，要考慮到由于宗教節(jié)日或活動耽誤工期的情況。很多中國企業(yè)在用工、安排工期的時候，因為宗教活動而與工人發(fā)生矛盾，進而影響到企業(yè)的建設(shè)、生產(chǎn)運營。在有些國家，當?shù)鼐用駥⒆约核幼〉纳酱ê恿饕暈樯耢`，開采資源意味著對神靈的褻瀆，因此絕對不允許外界進入開采，企業(yè)進入這些地區(qū)開采資源會面臨很大障礙。類似宗教及文化問題在盡職調(diào)查中如果被忽視，后果將會很嚴重。

3.3 礦業(yè)法律法規(guī)

各國對探礦權(quán)、采礦權(quán)的設(shè)立、取得、流轉(zhuǎn)、有效期、股份限制都有不同規(guī)定。有的國家對礦權(quán)實行許可證管理，有的國家是許可證加合同管理，規(guī)定每年需要投入的工作量和投資額，如果不能按規(guī)定投入輕者是罰款、重者吊銷礦權(quán)，企業(yè)在并購之前必須把每一個環(huán)節(jié)的問題都弄清楚，否則會面臨很大隱患。例如，我國某企業(yè)在一次海外并購的過程中，由于在盡職調(diào)查中未發(fā)現(xiàn)探礦權(quán)即將過期，花費數(shù)億元舉得了探礦權(quán)，結(jié)果還未開工探礦權(quán)就到期了。在礦業(yè)法律發(fā)達的國家，相關(guān)法律規(guī)定多如牛毛，每一條都可以成為陷阱。尤其是在判例法國家，即便讀完了法律，如果不了解當?shù)卦?jīng)有過什么樣的判例，也難以有效防范法律風險。俄羅斯、澳大利亞、哈薩克斯坦、蒙古國、吉爾吉斯坦等國家將對國民經(jīng)濟發(fā)展、國家安全有重大影響的資源設(shè)為戰(zhàn)略礦，這類資源一般不允許外資控股，而必須由政府控制的公司來控股。筆者曾參加俄羅斯的一個金礦項目，由于其儲量超過一定標準被列為國家戰(zhàn)略礦，買方希望控股該項目，但盡管雙方作了很大努力仍沒有獲得政府審批。有些國家礦權(quán)轉(zhuǎn)讓限制很多，除了需要有關(guān)部門批準，還要召開部門聯(lián)席會議討論，需要政府放棄優(yōu)先收購權(quán)，有些比較大的礦甚至還需要總統(tǒng)拍板。因此，中介機構(gòu)必須對目標國礦業(yè)法律的相關(guān)問題進行準確把握，在盡職調(diào)查中將每一個風險都提示到位。

3.4 土地法律法規(guī)

在盡職調(diào)查過程中，對于土地的性質(zhì)、取得、使用和轉(zhuǎn)讓等問題必須高度重視。目前，世界上實行土地公有制的國家并不多，多數(shù)國家實行的是土地私有制，土地作為私有財產(chǎn)被寫入憲法，被視為神圣不可侵犯的，正如諺語所言：“風能進，雨能進，國王不能進”。國內(nèi)某公司在加拿大收購了一個金礦和一個銅礦，由于事先并沒有對礦區(qū)周圍的土地所有權(quán)情況做好調(diào)查，當需要從周圍的土地路過時，發(fā)現(xiàn)找不到土地所有權(quán)人。于是，該公司到當?shù)卣ゲ樵?，查到了?quán)利人，卻找不到人在哪，導(dǎo)致礦山開發(fā)被延遲。

礦業(yè)用地涉及到原住民問題時，企業(yè)尤須重視。目前，在世界各大洲都有原住民聚居區(qū)域，如加拿大因紐特人、澳大利亞土著人、美加印第安人、新西蘭毛利人、芬蘭的拉普蘭人等原住民的居住區(qū)或保護地。加拿大和澳大利亞等國通過立法對原住民的居住地予以特殊保護，企業(yè)如果要使用原住民的土地，需要和當?shù)夭柯浜炗喭恋厥褂脜f(xié)議。如果涉及到不同的部落，要逐個部落去談判，征得所有部落的同意。因此，礦區(qū)所在地的土地所有權(quán)狀況等是企業(yè)必須關(guān)注的關(guān)鍵問題。

3.5 環(huán)保方面法律法規(guī)

在很多國家，環(huán)境影響評價有一套很嚴格的程序。在加拿大、澳大利亞等國，一個環(huán)評過程會持續(xù)2～3年；在巴西，建設(shè)項目的每個環(huán)節(jié)都要通過環(huán)保審批。在澳大利亞開礦，必須同時遵守聯(lián)邦政府和州政府關(guān)于環(huán)境保護的規(guī)定。即使在南美和非洲許多發(fā)展中國家，環(huán)保標準的嚴格程度也超乎我們的想象。在非洲的許多國家，由于歷史上曾是西方國家的殖民地，前宗主國為他們留下了一套健全的法律體系，企業(yè)在環(huán)保問題上需要面對一系列復(fù)雜的程序。例如，南非的環(huán)境評估較為嚴格，如果申請采礦權(quán)，環(huán)評報告審批要9個月的時間，還要提供勞工雇傭計劃，政府、投資者和社區(qū)代表三方坐在一起，討論對開采建設(shè)礦區(qū)的意見，最后將結(jié)果向社會公示。

3.6 勞工方面法律法規(guī)

多數(shù)國家為了保護本國勞工利益，對外籍勞工的輸入實行限制政策。在加拿大、澳大利亞，法律對外國勞動力的流入設(shè)置了重重關(guān)卡。首先是語言關(guān)，據(jù)了解，要想獲得澳洲工作簽證，要通過英語考試，這對于文化水平普遍不高的中國工人來說難度之大可想而知。其次，即使中國工人通過層層考驗到了加拿大、澳大利亞，公司也要按當?shù)胤梢?guī)定的標準支付薪水，無助于企業(yè)人力成本的節(jié)省。一些礦山所在國的法律還做出規(guī)定，礦山企業(yè)必須保證雇用一定數(shù)量的當?shù)厝?，并且將其作為在當?shù)夭傻V的前提。例如，哈薩克斯坦、吉爾吉斯坦、蒙古國、剛果(金)、委內(nèi)瑞拉等國家《勞工法》規(guī)定，外國員工與當?shù)毓蛦T必須按一定比例配置(比如1∶9)。問題是有的國家地廣人稀，澳大利亞一線工人工資每小時100美元，即使這樣也很難招到合適的工人，很多中國公司在國外收購了礦山，但由于員工問題不能按時開發(fā)，造成很大經(jīng)濟損失。因此，投資方應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查情況和實際用工需求，提前與當?shù)睾献骰锇榈剿趪疁贤ǎ瑺幦轫椖可暾埖絻?yōu)惠的勞工配額。還有些國家工會組織非常強大，經(jīng)常罷工要求增長工資、提高福利待遇，但在企業(yè)有效益、收回投資前大幅漲工資不現(xiàn)實，企業(yè)難以承受，對這些問題都要提前考慮到，盡量滿足合理的要求。

3.7 稅收和外匯管制

與開發(fā)海外礦業(yè)項目有關(guān)的稅費主要有：增值稅、所得稅、資源稅、權(quán)利金等。加拿大、澳大利亞、南美洲部分國家稅費很高，有的中亞國家收商業(yè)發(fā)現(xiàn)金，但沒有明確的計算標準。有的海外項目從資源情況、開發(fā)條件來看不錯，但稅費太高、評估后項目的效益不好等原因只好放棄。有的國家對礦產(chǎn)品銷售有一定的限制，有的國家對外匯匯出有限制，有的國家對紅利返回母國征收較高的紅利稅，目標國的稅、費對礦業(yè)項目的收益有直接影響，盡職調(diào)查時應(yīng)作為重要項目重點研究。

4 結(jié)語

以上是海外礦業(yè)并購盡職調(diào)查需要注意的重點問題，當然，不同國家、不同項目有其特殊性，但上述問題存在比較普遍，需要特別注意。只有盡職調(diào)查做得徹底、全面、客觀、準確，才能為正確決策打下堅實的基礎(chǔ)。

[1] 王洛林，張宇燕. 世界經(jīng)濟黃皮書——2011年世界經(jīng)濟形勢分析與預(yù)測[M]. 北京：社會科學(xué)文獻出版社，2011.

[2] 德勤會計師事務(wù)所. 崛起的曙光：中國海外并購新篇章[R]. 2010.

[3] 經(jīng)濟學(xué)人信息部. 勇闖新天地：縱觀中國的海外并購[R].2010.