鄧雨舒

（湘潭大學 法學院， 湖南 湘潭 411100）

芻議網(wǎng)絡社會中的言論自由
——以“政府治理”為切入點

鄧雨舒

（湘潭大學 法學院， 湖南 湘潭 411100）

言論自由在很多國家被作為公民的基本權利寫入憲法，通過這樣的方式賦予其一國最高的法律保護。20世紀末以來，網(wǎng)絡開始成為人們信息交流的新平臺并開始逐漸改變我們的生活學習方式，這給政府對社會的管理帶來了新的壓力和挑戰(zhàn)，網(wǎng)絡社會中的言論自由以及政府的監(jiān)管治理成為當今社會的重要研究課題。從言論自由的概念入手，分析我國網(wǎng)絡社會中的言論自由以及對現(xiàn)階段政府治理手段進行分析和研究從而提出對于政府治理網(wǎng)絡社會中言論自由的完善措施。

言論自由；網(wǎng)絡社會；政府治理；憲法權利

一、言論自由概述

（一）言論自由的概念

言論自由是公民政治權利自由中的一項主要的內(nèi)容，也是公民的一項首要的政治權利。它是“公民對于政治和社會生活中的各種問題，有通過語言方式表達其思想和見解的自由?！盵1]美國著名憲法學學者托馬斯 艾默生在書中寫道：“言論自由包括一系列的權利和自由，既包括通常意義上的言論和出版自由，也涉及思想、信息或傳播自由。言論自由還包括傾聽他人觀點和他人對事實的描述的權利，也即一定意義上的信息使用權。作為該項權利的延伸，它還包括集合和結社的自由，也就是與他人一道表達的權利?！盵2]

在上述學者的界定中我們不難看出，不論是在中國還是在世界上的其他國家中，言論自由都被當作一國公民的基本權利進行保護，但是任何權利都應該在一國的法律規(guī)定范圍內(nèi)行使，因此，在互聯(lián)網(wǎng)時代到來的情況下，公民在網(wǎng)絡社會中的言論自由也應該受到來自法律的約束。

（二）網(wǎng)絡社會中言論自由的發(fā)展

隨著社會經(jīng)濟、文化水平的不斷提高，網(wǎng)絡已經(jīng)日漸融入到了我們的日常生活之中。根據(jù)中新網(wǎng)報道，到2010年末，我國互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)人數(shù)達到4.57億，比2005年末的1.11億增長3.1倍，年均增長32.7%。其中，寬帶網(wǎng)民規(guī)模達到4.50億，比2005年增長6倍，年均增長47.5%；手機網(wǎng)民規(guī)模達3.03億，比2007年增長5倍，3年年均增長81.8%。目前，我國互聯(lián)網(wǎng)普及率由2005年的8.5%上升到34.3%，互聯(lián)網(wǎng)規(guī)模位居世界第一位。自2010年新浪網(wǎng)開發(fā)“微博”功能始，網(wǎng)絡“微博”開始受到無數(shù)網(wǎng)友的熱力追捧，個別娛樂明星的“微博粉絲”更是超過八百萬之多，他們在“微博”上的一條簡短發(fā)言就能同時被八百多萬人看到并且轉載。2011年兩會召開期間，“微博問政”也成為了兩會的新熱點。據(jù)正義網(wǎng)報道，今年兩會期間有超過700名人大代表、政協(xié)委員通過“微博問政”，同時，一些國家機關也通過這樣的方式與廣大的人民群眾進行溝通與交流。如此便捷、廣闊的言論平臺在21世紀成為了人們實現(xiàn)言論自由的一個重要的途徑。在當今這樣的網(wǎng)絡信息時代，人們形成了全新的生活方式以及交流的方式，網(wǎng)絡社會使人們的個性得到了極致的張揚。

然而，由于網(wǎng)絡是一個擬制的社會，在這里缺乏現(xiàn)實社會中的法律、法規(guī)的規(guī)范和約束，進而使得一些人在網(wǎng)絡的這個擬制的社會中逐漸形成了任性、不負責任等不良習性，近年來關于網(wǎng)絡誹謗等案件日益增多也是值得我們大家深思的，如何既保護公民個人的言論自由又維護其他公民的正當權益成為了政府治理網(wǎng)絡社會的一個重要的任務。

二、網(wǎng)絡社會中言論自由的特點

（一）網(wǎng)絡社會的特點

網(wǎng)絡社會作為一種新型的社會，雖然是現(xiàn)實社會的一種延伸，但是卻是與現(xiàn)實社會有著巨大區(qū)別的一種社會類型，它具有如下的一些特點：

首先，網(wǎng)絡社會具有虛擬性。網(wǎng)絡社會作為一種擬制的社會類型，它就像一張無形的網(wǎng)一樣將處于世界上不同地區(qū)不同階層不同背景的人們聯(lián)系在了一起，然而這些網(wǎng)民并非像現(xiàn)實生活中那樣每一個人有一個具體的身份，在網(wǎng)絡的世界中，一個人可以擁有多重身份，因此說網(wǎng)絡社會是一個擬制的社會。同時，網(wǎng)絡已成為與報紙、廣播、電視等傳統(tǒng)傳播媒介并重的媒體形態(tài)，甚至大有超越之勢。網(wǎng)民能在第一時間內(nèi)真實的反應自己對于某件事情的看法，這也是以上的這些傳統(tǒng)媒介所無法比擬的。其次，網(wǎng)絡社會具有即時性以及高度的交流性。網(wǎng)民們在網(wǎng)絡的平臺上可以隨時交流，無需其他的媒介，也不受其他阻擾。在網(wǎng)絡這樣一個開放的平臺上，可以一對一的交流，也可以通過聊天室，BBS貼吧發(fā)帖等網(wǎng)絡功能進行溝通與交流，與傳統(tǒng)的傳播媒介相比，民眾在網(wǎng)絡上面的地位更具有主客體兼具的地位。他們不但可以從網(wǎng)路上面接受信息，同時還掌握了一定的話語權和控制權，可以在一定程度上自由的表達自己的看法。再次，網(wǎng)絡社會具有無中心性以及廣泛性。網(wǎng)絡社會是一個抽象的無中心的社會，在這里沒有一個固定的中心，人們可以隨意瀏覽自己想要的需要的信息。同時在網(wǎng)絡社會中，人們之間的言論交流具有一定的匿名性?！疤貏e是用戶通過網(wǎng)絡討論涉及到性虐待、少數(shù)民族問題、同性戀、司法機關侵擾、性生活等不被大眾認可的敏感問題時，匿名或者假名不僅可以使自己暢所欲言，而且還可以有效的保護自己，使自己的隱私不至于被有關機關知道，使自己免于受到不必要的攻擊和傷害?！盵3]

（二）網(wǎng)絡言論自由濫用產(chǎn)生的問題

由于網(wǎng)絡社會具有上述的一些特點，以及網(wǎng)民素質的參差不齊，互聯(lián)網(wǎng)信息又具有即時性，從而導致了網(wǎng)絡言論自由的濫用問題，同時也給政府在網(wǎng)絡社會的公共管理以及公民的私權利造成了侵害。

1.網(wǎng)絡社會中淫穢信息、言論的泛濫

經(jīng)常上網(wǎng)的人一定能夠發(fā)現(xiàn)，當前的網(wǎng)絡色情淫穢信息泛濫，在某些網(wǎng)站的網(wǎng)頁中經(jīng)常有一些穿著暴露的女性的小圖片在頁面上飄動。而在一些貼吧中隨時能夠下載一些內(nèi)容淫穢的黃色小說，視頻以及電影。我們的網(wǎng)民中，有一部分是未成年人，他們的心智以及辨別能力都不成熟，很容易受到外界的引誘而朝著危險的方向發(fā)展，甚至走向犯罪的道路。

2.網(wǎng)民言論侵權案件大幅度增加

近年來，由于互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展，網(wǎng)民們在網(wǎng)絡的平臺上可以隨時交流，無需其他的媒介，也不受其他阻擾。正是由于這樣的便捷和無約束性也導致了網(wǎng)民在網(wǎng)絡上的一些言論對其他民事主體的民事權利造成了侵害。例如，曾經(jīng)在網(wǎng)絡上靠“揭露”娛樂圈“黑幕”而走紅的宋祖德，就曾經(jīng)因為其的不實言論而先后被藝人劉曉慶、金巧巧、以及著名導演謝晉遺孀徐大雯告上法庭。這樣的案例現(xiàn)在比比皆是，從“網(wǎng)絡人肉搜索”到2008年的“艷照門”再到如今的“網(wǎng)絡征婚門”。網(wǎng)絡上借以出格言論或靠上傳艷照視頻以此博走紅的網(wǎng)民越來越多，這一系列的網(wǎng)絡事件警示我們，在網(wǎng)絡社會中，言論自由的濫用將導致更大規(guī)模的隱私、名譽侵權案件的發(fā)生，我們國家必須通過針對網(wǎng)絡社會的立法來規(guī)制人們?nèi)找娣簽E的權利。

3.網(wǎng)絡監(jiān)督對司法公正造成的負面影響

毋庸置疑，隨著網(wǎng)絡的不斷發(fā)展，人們利用網(wǎng)絡對社會問題進行監(jiān)督已經(jīng)成為了我國法律監(jiān)督的一個重要環(huán)節(jié)，也是公民行使監(jiān)督權的一種新型方式。網(wǎng)絡擁有廣泛的監(jiān)督主體，它的即時性和高度交流性在法律監(jiān)督方面都有著傳統(tǒng)媒介無法比擬的優(yōu)勢，這也正是網(wǎng)絡監(jiān)督迅速發(fā)展的一個重要的原因。然而，這樣的特點也為媒體審判等負面力量提供了滋生的土壤，并且呈現(xiàn)出愈演愈烈之勢。很多的案件在法院做出判決之前，由于媒體不理性的關注而對公眾造成誤導，從而導致在法官還沒有做出判決之前已經(jīng)受到了來自社會上的各種輿論壓力，而對法官獨立斷案造成一定的影響。美國著名法官理查德·波斯納曾在書中這樣寫道：即使是法官或多或少完全按自己希望的方式?jīng)Q定案件，他們也還會關心自己在自己尊敬的人當中的聲譽，甚至因他們已經(jīng)內(nèi)化了司法“游戲”的規(guī)范和慣例。[4]“藥家鑫案”就是其中一個典型的代表，“藥家鑫”案從案發(fā)到審結一直都受到媒體的廣泛關注，并且在法院還沒有作出任何判決時媒體就已經(jīng)一邊倒的給藥家鑫判了死刑，更重要的是部分媒體還將藥家鑫的家庭等涉及到個人隱私的部分大肆進行報道，從而引導民眾對于藥家鑫一致持“判死”態(tài)度。《中華人民共和國憲法》第一百二十三條規(guī)定：中華人民共和國人民法院是國家的審判機關。第一百二十六條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。因此，在法院還沒有作出判決之前，任何行政機關、社會團體和個人都不能擅自判定一人有罪，媒體輿論對于社會監(jiān)督必不可少，但是，如果任由其進行一些夸張、不實的報道則不能達到媒體監(jiān)督的實質目的，同時也會對司法公正造成負面的影響。

三、政府對于網(wǎng)絡表達自由的治理

（一）政府治理的理論依據(jù)

在一國的立法中，對于言論自由的保護并不是絕對的，國家在對公民的言論自由進行保護的同時，也必然會對其進行一定的限制以防止其濫用，國家在規(guī)范網(wǎng)絡社會言論問題時，就會出現(xiàn)相互沖突的利益保護問題。例如：對于公民言論自由以及相對民事主體的名譽權或者隱私權的利益沖突問題。當出現(xiàn)這樣的情況時，政府可以基于對于特殊權利的保護而在一定程度上對于言論自由進行限制?！白杂墒侵贫却_定的多種權利和義務的復雜集合。各種各樣的自由指定了我們想做就可以決定去做的事情，在這些事情上，當自由的性質使做某事恰當時，其他人就有不去干涉的義務?！币虼?，我們可以得出這樣一個結論：自由本就不應是沒有限制的，而對于自由的限制來至于我們?yōu)榱斯怖娴男枰尪沙鰜碜约旱囊恍嗬跃S護和平衡公共利益與私利益。

（二）政府監(jiān)管的基本原則

基本原則是貫穿于一項制度內(nèi)部起指導作用的思想。政府在對公民言論進行限制的時候，一方面要注意不能過度的侵害公民的言論自由，另一方面又要注意平衡公共利益與私權利之間的關系，這個度很難把握，因此在進行這樣的行為的時候就要求政府遵循一定的原則來指導自己的行為。

1.法律保留原則

法律保留原則是一項基本的憲法原則，是指關系到公民基本權利的限制問題必須通過法律來規(guī)定。這里所說的法律是指由全國人民代表大會及其常務委員會所制定和修改的法律規(guī)范或者經(jīng)全國人大及其常委會授權的國家機關所制定的法律規(guī)范。我國《立法法》第八條規(guī)定：“下列事項只能制定法律：……（五）對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰?！睆倪@個角度看，國家做出限制言論自由的行為時，應當依據(jù)法律的規(guī)定，因為對于公民言論自由不合理的限制有時并不是依據(jù)法律的規(guī)定，而是依照其他法律之下的規(guī)定。

2.明顯且即刻的危險原則

明顯且即刻的危險原則主要是針對網(wǎng)絡上出現(xiàn)的一些人們發(fā)動的煽動性言論而言的。煽動性言論是指鼓動他人以暴力或者其他非法手段來顛覆政府、破壞公共次序的言論。它最早是由美國最高法院大法官霍姆斯在“申克訴美國聯(lián)邦政府”一案中提出的，霍姆斯在判決書中指出：“……言論是否被用在如此場合，以致將造成清楚與現(xiàn)存的危險，并帶來國會有權禁止的實際危害。這是一個程度問題，當國家處于戰(zhàn)爭時期，許多在和平時期可能被談論到的事物，將對戰(zhàn)備努力構成如此障礙，以至于這類的言論不能再被忍受，且法院不得人為它受到任何憲法權利的保護?！泵黠@且即刻的危險原則既是一項保護言論自由的原則，另一個方面我們也可以發(fā)現(xiàn)，是一項限制言論自由的原則，它具有雙重的功能。

四、我國網(wǎng)絡言論表達自由的完善手段

目前，從我國的現(xiàn)存的對于網(wǎng)絡言論表達自由的保護制度來看，出現(xiàn)了以下的一些問題：

首先，我國對于互聯(lián)網(wǎng)上言論表達這一部分缺少明確的法律進行規(guī)范。我國出臺的有關互聯(lián)網(wǎng)方面的立法。如《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》、《非法經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)信息服務備案管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務辦法》等都是從互聯(lián)網(wǎng)的管理與保護以及規(guī)范人們網(wǎng)絡行為而制定的。很少關注人們的言論表達自由，我國《侵權行為法》第36條第一款規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶，網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權利的，應當承擔侵權責任。”雖然規(guī)定了網(wǎng)絡用戶侵權后應承擔侵權責任，但是也未明確規(guī)定公民言論自由方面的內(nèi)容。到底公民在網(wǎng)絡上的那些言論是自由的，那些言論是應該受到法律的限制的在我國立法中并未明確體現(xiàn)。

其次，我國關于互聯(lián)網(wǎng)方面立法層級比較低。我國現(xiàn)行的互聯(lián)網(wǎng)方面的立法僅僅局限于部門規(guī)定、規(guī)章甚至是“紅頭文件”，同時被授權的立法部門也是非常多，公安部、工業(yè)與信息產(chǎn)業(yè)化部、新聞出版總署、國家廣電總局都有管理權。但是，言論自由作為公民的一項基本權利，理應適用法律保留原則來進行規(guī)范，這樣才能更好的保護公民的基本權利。在美國對于不同的媒體適用不同的審查標準，例如：空中廣播媒體（廣播和無線電視）享有自由最少，審查標準最為寬松；有線電視介于兩者之間，享受的自由多于廣播媒介，但是少于印刷媒介，最高法院對聯(lián)邦立法采用采用中等程度的審查標準。[5]德國則是通過將言論自由寫入基本法中進行保護，德國《基本法》第五條第一款：“每個人都有表達或者傳播他們觀點的權利，通過書寫或者其他可視化方式可以通過被允許的途徑獲得信息而不受任何阻礙?！钡聡€制定了專門的《多元媒體法》對言論自由進行專門的保護在需要對于網(wǎng)絡言論自由進行限制時，通過例舉的方式進行。[6]

最后，我國對于互聯(lián)網(wǎng)的表達內(nèi)容實行“事前審查”標準，在一些貼吧或者公共聊天室中很多與政治有關的話題以及國家領導人的名字都是無法顯示出來的，從而使得網(wǎng)民無法正常的表達自己的一些言論。同時 我國侵權責任法還將網(wǎng)絡供應商列為網(wǎng)絡侵權的共同被告，對網(wǎng)絡供應商實行嚴格責任，網(wǎng)民侵權后如網(wǎng)絡供應商未能有效采取措施就將承擔連帶賠償責任。雖然政府的這些措施在一定程度上加強了對于網(wǎng)絡的治理，但是卻在更大程度上損害了公民的言論自由權。

以上的三個問題是當前我國在網(wǎng)絡言論表達自由方面出現(xiàn)的一些問題，網(wǎng)絡作為現(xiàn)在公民交流的一個主要途徑，且基于網(wǎng)絡相對于傳統(tǒng)傳播媒介而言的特殊性，對于它的治理更應當加強保護力度而減少壓制的手段。第一，我們應當加強國家對于網(wǎng)絡言論表達的立法。依法治國首先強調(diào)的是有法可依，在對網(wǎng)絡言論表達方面進行治理時，首先要強調(diào)的是要有明確的法律法規(guī)對于這一問題進行規(guī)范。同時，要提高立法位階，將立法上升到法律的高度而不是停留在部門規(guī)章等行政部門的立法層面上。言論的多元化是是民主的最基本體現(xiàn)之一，我們國家是社會主義法治國家就更應該體現(xiàn)這一點。在以公共利益為前提的情況下，最大限度的保護公民的言論自由權。第二，我國對于網(wǎng)絡言論自由的管理應當加強疏導，對于網(wǎng)友的一些過激言論我們不應當僅僅才去一律刪除或者屏蔽的方式進行處理。當今社會是一個多元化的社會，對于公民言論自由采取一味的打壓態(tài)度往往會適得其反，不利于解決社會的矛盾。政府部門應當設立專門的網(wǎng)絡溝通部門，通過交流與共同來解決矛盾，這樣也是建立服務型社會的一個有效的手段。

言論自由是公民的一項基本的憲法權利，網(wǎng)絡的出現(xiàn)，給了言論一個更大平臺。公民通過網(wǎng)絡這個平臺能夠更大程度上去參與政府的治理，以及對于社會熱點發(fā)表自己的看法，同時也對增強公民社會價值提供了一個更大更廣的平臺。但是，網(wǎng)絡社會也存在這很多的問題需要我們政府去治理，政府在面對這些問題時如何在對網(wǎng)絡社會中言論自由與公共利益進行平衡也是今后我們政府面臨的一個重大的課題。

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On the Theory of the Freedom of Speech in the Network Society——Governance as the starting point

DENG Yu-shu

(School of Law, Xiangtan University, Xiangtan 411100, Hunan, China)

In many countries, freedom of speech as fundamental rights of citizens written into the constitution, in such a way,give it one of the country’s highest legal protections. The late 20th century, the network becomes a new platform for information exchange. The network began to change our way of life and learning, and brought challenges to government management of the community. In today’s society, the freedom of speech in network and government regulation of governance becomes an important research topic. Starting from the concept of freedom of speech, the paper analyzes the freedom of speech in our network society, and the means of governance, proposing measures for freedom of speech governance in the improvement of the social network.

freedom of speech; network society; governance; constitutional rights

D923

A

1673-9272(2012)02-0127-04

2012-01-16

鄧雨舒（1988-），女，湖南郴州人，湘潭大學法學院2010級碩士研究生，研究方向：憲法行政法。

[本文編校：楊 燦]