摘要：工程建設(shè)合同是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設(shè)工程目標，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是保證工程建設(shè)活動順利進行的重要法律文件。在實際工作中發(fā)現(xiàn)在工程建設(shè)合同管理過程還有不少細節(jié)需要引起重視，否則會直接影響工程管理水平。為此開展了“工程建設(shè)合同管理的現(xiàn)狀分析及對策”研究，對目前建設(shè)工程施工合同管理的現(xiàn)狀進行全方位調(diào)查分析，查找出不符合法律、法規(guī)及內(nèi)控制度要求的環(huán)節(jié)和做法，提出改進和防范建議，為生產(chǎn)經(jīng)營決策服務(wù)。

關(guān)鍵詞：工程建設(shè)合同；法律風險；分析；對策

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2011）13-0213-02

工程建設(shè)合同是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設(shè)工程目標，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款，控制工程項目質(zhì)量、進度、投資，保證工程建設(shè)活動順利進行的重要法律文件。我廠工程建設(shè)合同的內(nèi)容包括新井地面工程建設(shè)、站庫改擴建、工藝流程的維修等內(nèi)容。

我廠工程建設(shè)合同在合同工作量中占據(jù)較大份額，對2008—2010年所簽工程建設(shè)合同統(tǒng)計，工程建設(shè)合同簽訂份數(shù)占65%、合同金額占42%。因此，在我廠加強工程建設(shè)合同是合同管理工作的重點。我廠“合同管理規(guī)范率”指標在油田歷年的考核中雖都能達標，但在實際工作中我們發(fā)現(xiàn)在工程建設(shè)合同管理過程還有不少細節(jié)需要引起重視，否則會給規(guī)范合同管理、提高工程管理水平帶來影響。為此我們開展了“工程建設(shè)合同管理的現(xiàn)狀分析”工作，對目前建設(shè)工程施工合同管理的現(xiàn)狀進行全方位調(diào)查分析，查找出不符合法律、法規(guī)及內(nèi)部制度要求的環(huán)節(jié)和做法，提出改進和防范建議，為生產(chǎn)經(jīng)營決策服務(wù)。

一、開展調(diào)查研究，找出合同中存在的法律風險

我們對我廠近三年工程建設(shè)合同開展了調(diào)查分析工作。通過合同審查過程中的問題記錄收集、建設(shè)工程施工現(xiàn)場履行情況的調(diào)查、向部門或個人的意見征詢等方式，共收集到各類問題73個，依據(jù)能否通過與部門和承辦人員溝通立即整改分為兩類：一類是合同管理部門指出后能夠立即改正的。諸如未提供資信調(diào)查資料、《審批表》辦理不及時、非合同承辦人員辦理合同審批、超授權(quán)范圍簽署合同文本、甲乙方名稱不規(guī)范、合同建設(shè)內(nèi)容不明確、打印合同涂改未確認、日期錯誤、合同價款大小寫不一致、存在錯別字、對方違約責任無約束力、糾紛處理方式不恰當、欠缺質(zhì)量監(jiān)察條款、結(jié)算額超合同價、建設(shè)部門合同履行情況報表未及時登記等問題，經(jīng)修改或補充相關(guān)必要資料后符合規(guī)定予以正常執(zhí)行。另一類是需要完善配套制度和要求才能加以改善的。如工程建設(shè)管理制度的完善、合同條款盡職審查、倒簽合同、分包管理、結(jié)算“搭便車”、違約追究等方面的問題，需相關(guān)部門統(tǒng)一認識、規(guī)范要求。

從以上調(diào)查分析中可以看出，近年來，我廠在工程合同的簽訂和執(zhí)行都或多或少的存在些不足，如果不能及時采取補就措施，弄不好就會出現(xiàn)各類糾紛。

二、加強問題分析，捋清合同中存在法律風險的根源

下面就調(diào)查研究出工程建設(shè)合同中存在的問題之處從五個方面進行認真分析，找到產(chǎn)生問題的原因所在，為下一步整改工作確定方向。

1.合同條款盡職審查需加強。主要表現(xiàn)：一是合同承辦人員對合同文本審查不細致，出現(xiàn)錯誤較多，如甲乙方名稱不規(guī)范、日期錯誤、存在錯別字、對方違約責任無約束力、糾紛處理方式不恰當、欠缺質(zhì)量監(jiān)察條款等；二是審查部門未對合同條款及相關(guān)審查事項提出完善建議。事實上，施工單位十分注重條款要求，在結(jié)算辦法、質(zhì)保條款、違約責任等條款，如果要求過嚴，他們就會建議商談修改?！栋不詹捎蛷S合同管理規(guī)定》要求合同管理部門對經(jīng)濟合同訂立、履行、合同事務(wù)的全過程實施綜合管理，對合同的合法性負責。職能部門（單位）主辦其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的合同，部門負責人對合同商務(wù)經(jīng)濟和專業(yè)技術(shù)條款負責。每一建設(shè)工程項目都有其特殊性，這種特殊要求應(yīng)在合同中反映出來，職能部門應(yīng)設(shè)立合理的要求，以增加對施工單位的約束力，提高工程建設(shè)質(zhì)量，同時以分清責任，實現(xiàn)各負其責。

2.倒簽合同現(xiàn)象較多。即項目實施時無合同，在已經(jīng)開工或竣工后才訂立書面合同。有倒簽現(xiàn)象的合同幾乎包括所有合同類型，其中工程建設(shè)倒簽合同問題尤為突出。倒簽合同一般有兩種形式，一種是將合同日期“溯及”至實施時間，另一種是按補簽時的日期確定合同期限，問題都是在履行時沒有合同。因甲方地位而低估風險，特別是對長期在我廠承攬工程的內(nèi)外部施工單位，服務(wù)意識較強，執(zhí)行甲方指揮徹底，造成了部分主辦部門或人員習慣了“有活先干，干了再說”的思想，意識不到無合同施工的種種風險。施工內(nèi)容不明確、生產(chǎn)需求與計劃的不同步也是造成倒簽合同的因素。

3.工程現(xiàn)場中分包管理不完善。油田建設(shè)工程施工合同示范文本要求“工程如需分包，須經(jīng)甲方書面同意。乙方不得將本工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)、條件的單位。甲方同意分包的，乙方應(yīng)將分包協(xié)議在簽訂后X天內(nèi)提交甲方。”在現(xiàn)場調(diào)查過程中，通過與現(xiàn)場施工人員交流我們了解到，多數(shù)施工單位，如油建處、建設(shè)總公司、通用實業(yè)有限公司、金達實業(yè)有限公司，對于建設(shè)工程中的“臟、苦、累”的工作內(nèi)容，一般由交由施工單位以外人員進行施工。施工單位采用“包清工”或“直管勞務(wù)”模式進行管理，但是并沒有按合同條款要求履行必要手續(xù)（“包清工”模式，即上述施工單位與成建制的外部勞務(wù)隊伍簽訂協(xié)議，按照“包工不包料” 的方式進行勞務(wù)承包?！爸惫軇趧?wù)”模式是指將勞務(wù)人員或勞務(wù)骨干人員作為企業(yè)的固定員工參與工程施工的管理模式，又稱為自帶勞務(wù)施工。“包清工”模式實際上就是一種分包形式）。在實際分包過程中很容易形成無資質(zhì)勞務(wù)企業(yè)或 “包工頭” 帶隊伍承包的現(xiàn)象，難以保證發(fā)包單位利益。很多情況下總包單位只派出很少的管理人員，總包企業(yè)對工程的控制力較弱，難以對工程的質(zhì)量、進度、安全等進行合理的控制，加大了工程的潛在風險，對此應(yīng)嚴格管理。

4.結(jié)算存在“搭便車”的現(xiàn)象。在某項工程由于合同估算過高或縮減工程內(nèi)容時，會將其他施工內(nèi)容放入該工程一并結(jié)算，這樣做規(guī)避了計劃管理流程。如“歐莊至歐北站等三管流程部分更換”工程結(jié)算中包含了“朱莊站重油燃燒器維修”及“安14井管線維修”等內(nèi)容。

5.以“整改”代替違約責任承擔。建設(shè)工程合同要求：“因乙方的原因未按合同約定的竣工日期或甲方同意順延的工期竣工的、未達到合同約定的質(zhì)量標準的，乙方按甲方要求的期限負責整改，并向甲方支付違約金，給甲方造成損失的，乙方負責賠償，并繼續(xù)履行合同。”因此出現(xiàn)質(zhì)量、工程延期的問題后，施工單位在繼續(xù)履行后、發(fā)包單位仍可以要求違約金、減少價款等方式追究其違約責任，減少我方損失并體現(xiàn)合同的嚴肅性。在結(jié)算審查過程還沒有對施工單位動用過這一條款。

三、強化對策實施，減少合同執(zhí)行中的法律風險

1.提高合同風險意識。建設(shè)工程中的甲乙方關(guān)系是一種合同關(guān)系，合同是企業(yè)與外界交往的橋梁，守住這座橋梁就可以防范住絕大部分的法律風險，避免絕大部分爭議。我方的權(quán)利和義務(wù)需要多部門協(xié)同配合才能得到維護和履行。建設(shè)工程合同管理是合同洽談、草擬、簽訂、履行、變更、中止、終止或解除全過程的管理，是各部門共同努力才能得以完善的。目前出現(xiàn)的條款審核不嚴、合同簽訂不及時等問題多是對合同重要性認識不足引起的，不懂得在簽訂合同時“先小人、后君子”的訣竅，將合同簽訂視為一種程序性要求，或是以“甲方”地位自居，風險意識薄弱，使合同管理的作用沒有得到發(fā)揮。因此，必須重視管理人員法律風險意識的培養(yǎng)和提高，通過管理流程控制、全面培訓、法制宣傳來積極引導和培育各級員工的法律意識、管理意識，重點加強對與建設(shè)工程密切相關(guān)的國家法律、法規(guī)及油田建設(shè)工程管理制度等規(guī)章制度的學習，了解和掌握相關(guān)法律知識和油田內(nèi)控制度。要形成主動的知法意識、嚴格的守法意識、自覺的自律意識、清醒的風險意識、強烈的維權(quán)意識。做到不允許違法經(jīng)營，不默認違法經(jīng)營得利，不鼓勵鉆法律的空子，不可以先斬后奏，不姑息責任人員。最終使依法經(jīng)營、依法防范法律風險由不自覺走向自覺，形成一種企業(yè)文化，成為企業(yè)價值觀的體現(xiàn)。

2.規(guī)定承包商HSE資質(zhì)審查，完善隊伍選擇辦法。油田《承包商HSE管理規(guī)定》要求：油田和發(fā)包單位合同管理部門在項目合同簽訂前對承包商是否取得“工程項目承包商HSE資格確認證書”進行審查核對，未取得資格的承包商不允許承包油田任何工程項目。合同在雙方確認簽訂前應(yīng)報送發(fā)包單位HSE管理部門審查會簽，合同未經(jīng)會簽不得開工。

3.完善發(fā)包管理程序。2008年以來，我廠共有8項200萬元以上工程沒有招投標，是經(jīng)過基建辦批準直接對油田內(nèi)部單位發(fā)包，但在上級檢查中未能有效提供相關(guān)審批資料，因此有必要在制度中加以完善，明確相關(guān)部門管理職責。礦建工程、公用及系統(tǒng)配套工程，造價在50萬元以上，油田地面工程，造價在200萬元以上，要采用招標方式選擇施工單位。依照中石化有關(guān)規(guī)定必須招標，但由于不具備招標條件需要直接發(fā)包的，應(yīng)報工程部，由分管副主任審批。 應(yīng)招標但不具備招標條件而需直接發(fā)包的工程，報基建辦公室，由處分管領(lǐng)導審批后發(fā)包；造價低于50萬元的礦區(qū)建設(shè)工程、公用及系統(tǒng)配套工程和造價低于200萬元的油田地面工程可直接發(fā)包。

4.完善設(shè)計變更及現(xiàn)場簽證管理。2008年以來，沒有出現(xiàn)工程項目簽訂變更合同或補充協(xié)議，但實際上工程建設(shè)項目，特別是工藝流程維修項目在施工過程中調(diào)整建設(shè)內(nèi)容是常見的現(xiàn)象。目前只是對造價超計劃金額項目要求提供“項目工程計劃調(diào)整審批表”并由廠領(lǐng)導在“合同履行與結(jié)算審批表”簽署意見，而對工程內(nèi)容變更未作要求。設(shè)計變更和現(xiàn)場簽證在工程建設(shè)過程中是不可避免的，但需要在管理制度中對相關(guān)程序加以規(guī)范，杜絕或減少因設(shè)計變更和現(xiàn)場簽證隨意性而引起的糾紛。應(yīng)保存完整的設(shè)計變更及現(xiàn)場簽證單原件，并及時歸檔，必要時應(yīng)按要求變更合同或簽訂補充協(xié)議。

5.加強檢查考核與監(jiān)督。完善工程建設(shè)合同管理考核要求，明確主辦部門、合同承辦員、合同管理員的管理責任，明確違反制度的處罰措施，定期進行檢查考核，確保違反制度的行為要受到處罰，對在合同管理過程中，認真調(diào)查、嚴格審查，有效防止和減少經(jīng)營風險，避免重大經(jīng)濟損失的行為；妥善解決合同履行中的問題，避免重大經(jīng)濟損失的行為進行獎勵。同時要有效發(fā)揮內(nèi)控管理、效能監(jiān)察工作的監(jiān)督職能，采用現(xiàn)場穿行測試檢查、全過程跟蹤抽查等辦法進行監(jiān)督檢查，提高建設(shè)工程管理水平。

[責任編輯 王曉燕]