張燕平

（廣東省農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院，廣東廣州 510527）

［經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)］

UCP600下第二受益人在可轉(zhuǎn)讓LC中的風(fēng)險(xiǎn)及防范

張燕平

（廣東省農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院，廣東廣州 510527）

UCP600對可轉(zhuǎn)讓信用證加強(qiáng)了對第二受益人的保護(hù)，但卻沒有從根本上改變第二受益人被動的地位，其收款風(fēng)險(xiǎn)并沒有消除。通過研究可轉(zhuǎn)讓信用證各方的法律關(guān)系以及在實(shí)務(wù)中發(fā)生的各種糾紛類型，分析可轉(zhuǎn)讓信用證風(fēng)險(xiǎn)的根源，提出規(guī)避第二受益人風(fēng)險(xiǎn)的措施，使可轉(zhuǎn)讓信用證使用順利并保障第二受益人的收益。

可轉(zhuǎn)讓信用證;第二受益人;風(fēng)險(xiǎn)

可轉(zhuǎn)讓信用證在UCP600第38條b款規(guī)定:根據(jù)受益人（第一受益人)的請求，轉(zhuǎn)讓LC可以被全部或部分地轉(zhuǎn)讓給其他受益人（第二受益人)。轉(zhuǎn)讓信用證意指經(jīng)轉(zhuǎn)讓銀行辦理轉(zhuǎn)讓后可供第二受益人使用的信用證。轉(zhuǎn)讓LC對于第一受益人即中間商來說有諸多的便利，可以減少再次申請開證的費(fèi)用，省略繳納保證金為企業(yè)贏得更多的流動資金，同時(shí)還可以保護(hù)其作為中間商身份擁有的商業(yè)秘密，故轉(zhuǎn)讓信用證是深受中間商歡迎的，但誠如我們從UCP600條款中所見，轉(zhuǎn)讓信用證涉及的當(dāng)事人數(shù)量較一般信用證多且他們之間存在著復(fù)雜的法律關(guān)系。

一、各當(dāng)事人之間關(guān)系分析

可轉(zhuǎn)讓信用證相對于一般信用證來說當(dāng)事人有一些特殊之處，受益人有第一受益人、第二受益人，一般而言第一受益人為中間商，第二受益人才是真正的出口商，涉及的銀行除了開證行外，還有轉(zhuǎn)讓行，即由第一受益人申請辦理信用證轉(zhuǎn)讓的被指定銀行。據(jù)UCP600規(guī)定，轉(zhuǎn)讓信用證須依原信用證條款及條件開立，但允許有以下項(xiàng)目變動:LC金額、單價(jià)、到期日、單據(jù)提示期限、最遲裝運(yùn)日期或規(guī)定的裝運(yùn)期間，目的是為了保護(hù)第一受益人從中獲取差價(jià)轉(zhuǎn)讓操作簡化如下程序圖:

1.第一受益人請求轉(zhuǎn)讓信用證;

2.轉(zhuǎn)讓行辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)，通知第二受益人;

3.第二受益人向轉(zhuǎn)讓行提示單據(jù);

4.第一受益人替換單據(jù);

5.轉(zhuǎn)讓行向開證行寄單償付;

6.開證行付款后轉(zhuǎn)讓行向第二受益人付款。

該程序圖列明的幾個(gè)步驟，這個(gè)流程如果一切順利則沒有問題，但一旦哪個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題則對第二受益人意味著風(fēng)險(xiǎn)，如以下的案例:2006年8月，中國一出口企業(yè)（第二受益人)收到比利時(shí)A行（轉(zhuǎn)讓行)開來的一份可轉(zhuǎn)讓循環(huán)信用證，金額為5.8萬歐元。在轉(zhuǎn)讓信用證中顯示:原開證行為比利時(shí)B行，比利時(shí)A行議付，第二受益人為中國出口企業(yè)，不保兌。在該證SWIFT格式78項(xiàng)規(guī)定償付條款:收到與信用證相符的單據(jù)，我們將按議付行的指示付款。之后中國出口企業(yè)繕制單據(jù)交比利時(shí)A行議付，該行提出不符點(diǎn)并拒付，且讓第二受益人中國出口企業(yè)授權(quán)，中國出口企業(yè)認(rèn)為不符點(diǎn)不成立并要求比利時(shí)A行立即付款，雙方產(chǎn)生爭辯，信用證過期。后中國出口企業(yè)與比利時(shí)A行進(jìn)行多次交涉，因談判金額未達(dá)中國出口企業(yè)要求而訴至法院。此案糾紛出現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓行和第二受益人之間，轉(zhuǎn)讓行因?yàn)閱螕?jù)不符而拒付。基于上面的程序常見糾紛有:

1.第一受益人拒絕換單或故意延遲換單。第一受益人往往由于利潤變薄，或者找到新賣家等原因拒絕換單或故意延遲換單從而導(dǎo)致開證行拒付。雖然UCP600規(guī)定，“如果第一收益人應(yīng)當(dāng)提交其自己的發(fā)票和匯票（如有)，但卻未能在收到第一次要求時(shí)照辦;或第一受益人提交的發(fā)票導(dǎo)致了第二受益人提示的單據(jù)中本不存在的不符點(diǎn)，而其未能在收到第一次要求時(shí)予以修正，則轉(zhuǎn)讓銀行有權(quán)將其從第二受益人出收到的單據(jù)向開證行提示，并不再對第一受益人負(fù)責(zé)”。但實(shí)際業(yè)務(wù)中，由于轉(zhuǎn)讓行為了維護(hù)和第一受益人的關(guān)系往往不會徑直寄單至開證行。在UCP600第14條規(guī)定受益人提示單據(jù)的日期，受益人須按規(guī)定提示單據(jù)，如沒有規(guī)定則必須由受益人或其代表按照相關(guān)條款在不遲于裝運(yùn)日后的二十一個(gè)公歷日內(nèi)提交，但無論如何不得遲于信用證的到期日。而第一受益人如果拖延向轉(zhuǎn)讓行換單，致使轉(zhuǎn)讓行逾期向開證行提示單據(jù)。

2.開證行拒付。信用證業(yè)務(wù)執(zhí)行的是單證一致原則，開證行付款依據(jù)也是單證一致，轉(zhuǎn)讓信用證在轉(zhuǎn)讓前后一般都會有條款的變更，第一受益人出于自身利益的考慮不可能讓開證行知道轉(zhuǎn)讓后的信用證信息，尤其是第二受益人的資料，雖然開證行開出轉(zhuǎn)讓信用證，但其依據(jù)仍然是轉(zhuǎn)讓前信用證，因此由于第一受益人原因轉(zhuǎn)讓行徑自向開證行提交第二受益人單據(jù)對第二受益人并沒有產(chǎn)生有效的收款保證，因第二受益人提交的單據(jù)是根據(jù)轉(zhuǎn)讓信用證轉(zhuǎn)讓后制作的，而開證行審單的依據(jù)是原信用證，這勢必會造成開證行因單證不一致而拒付，這對第二受益人收款的保障是缺失的。

3.轉(zhuǎn)讓行拒付。轉(zhuǎn)讓行一般在其轉(zhuǎn)讓條款中列明“先收后支”，即轉(zhuǎn)讓行收到開證行的付款后才對第二受益人進(jìn)行支付。轉(zhuǎn)讓行接受第二受益人的單據(jù)并用第一受益人的單據(jù)替換提交給開證行，轉(zhuǎn)讓行對第二受益人的單據(jù)負(fù)有審核并提醒注意的責(zé)任，但其是否可以如上述案例中所述提出不符點(diǎn)而拒付，這在UCP600中未有明確的規(guī)定。因此當(dāng)發(fā)生上述糾紛時(shí)，雙方只能對簿公堂，這對第二受益人來說消耗是非常大的。

所有這些糾紛類型集中體現(xiàn)了第二受益人在可轉(zhuǎn)讓信用證中處于的被動地位而使其收款得不到保障。UCP600雖然加強(qiáng)了對第二受益人的保護(hù)，但由于其性質(zhì)并沒有改變以及法律地位的缺失，故無法從根本上解決問題。

二、第二受益人風(fēng)險(xiǎn)的根源

1.轉(zhuǎn)讓信用證性質(zhì)。國際貿(mào)易結(jié)算方式有匯付、托收、信用證，前兩者屬于商業(yè)信用，信用證屬于銀行信用。而不是所有類型信用證都屬于銀行信用，對受益人都有付款承諾的保障。讓我們來分析下可轉(zhuǎn)讓信用證，從上圖的流程中可以看出轉(zhuǎn)讓行的付款是在開證行付款之后，即其付款是有付款前提的，這個(gè)前提除了單證一致外，還需開證行足額付款。但如果開證行拒付，即使第二受益人提交的單據(jù)和轉(zhuǎn)讓信用證一致，如果沒有其他條款，轉(zhuǎn)讓行也不會付款。轉(zhuǎn)讓行參與了付款的環(huán)節(jié)但卻不承擔(dān)保證付款的責(zé)任。由此可見轉(zhuǎn)讓信用證并不屬于銀行信用，而更像是商業(yè)信用的托收方式。

2.第二受益人的法律地位。轉(zhuǎn)讓信用證業(yè)務(wù)中可能和第二收益人發(fā)生接觸的有第一受益人、轉(zhuǎn)讓行、開證行，但真正具有法律保障的只有和第一受益人的合同關(guān)系。開證行承擔(dān)對第一受益人的付款保證，和第一受益人具有明確的法律關(guān)系。轉(zhuǎn)讓行依第一受益人請求，依據(jù)開證行授權(quán)，轉(zhuǎn)讓給第二受益人，但并沒有做出付款的承諾，和第二受益人和開證行之間亦沒有直接的法律關(guān)系，這意味著當(dāng)發(fā)生開證行拒付時(shí)，第二受益人不能越過轉(zhuǎn)讓行向開證行要求付款。開證行對第一受益人承擔(dān)付款責(zé)任，而第一受益人并沒有將這種權(quán)利讓渡給第二受益人。在有些貿(mào)易糾紛中第二受益人由于開證行拒付通過轉(zhuǎn)讓行向溝通，多次溝通未果而自行向開證行提出意見，但法律上并不支持這么做，開證行也不會予以理會。

三、加強(qiáng)對第二受益人權(quán)益保護(hù)的措施

1.認(rèn)真審核轉(zhuǎn)讓信用證，包括審核轉(zhuǎn)讓行職責(zé)的內(nèi)容和交單期和有效期。UCP600對轉(zhuǎn)讓行在轉(zhuǎn)讓LC操作中所起的作用并沒明確指出（相當(dāng)于UCP500規(guī)定)，也沒有對轉(zhuǎn)讓行的職責(zé)作更明確的規(guī)定。如前文所述，轉(zhuǎn)讓行往往會規(guī)定“先收后付”類似的軟條款內(nèi)容，第二受益人就應(yīng)在審證時(shí)密切留意，如有這樣的規(guī)定則要求轉(zhuǎn)讓行進(jìn)行修改，注明“收到與信用證相符的單據(jù)，我們將按議付行的指示付款”。同時(shí)第一受益人會對原信用證的金額、單價(jià)、交單期、有效期進(jìn)行修改后轉(zhuǎn)讓給第二受益人，第二受益人提交的單據(jù)須與轉(zhuǎn)讓后的信用證一致，但為了保障收款安全，還應(yīng)考慮轉(zhuǎn)讓前后的信用證在交單期、有效期等方面是否有個(gè)合理的時(shí)間段，因此第二受益人可以要求第一受益人規(guī)定足夠的時(shí)間來保證在信用證有效期內(nèi)制單、交單、結(jié)匯。

2.要求轉(zhuǎn)讓行加具保兌。在轉(zhuǎn)讓信用證中轉(zhuǎn)讓行對第二受益人是不具有付款承諾的。第二受益人可以要求轉(zhuǎn)讓行對可轉(zhuǎn)讓信用證加具保兌，盡量避免前述案例中無保兌的轉(zhuǎn)讓，這樣即使開證行拒付，只要第二受益人提交符合轉(zhuǎn)讓后的信用證一致的單據(jù)，就能保障收款安全，從而避免了有可能的開證行拒付，以及第一受益人經(jīng)營狀況帶來的收款風(fēng)險(xiǎn)。

3.加強(qiáng)法律保障。信用證業(yè)務(wù)處理原則是UCP600，如上UCP600在轉(zhuǎn)讓信用證存在諸多缺陷，對第二受益人來說應(yīng)尋求其他途徑的保障，而合同即是一種有效的方式。第一受益人、第二受益人會簽約來執(zhí)行交易，第二受益人可以在合同條款中保障自己的權(quán)益。信用證交易中合同和信用證的關(guān)系獨(dú)立，但當(dāng)?shù)诙芤嫒艘罁?jù)信用證制單卻收不到貨款是，對第二受益人來說履行了合同的交貨職責(zé)，可依據(jù)《聯(lián)合國銷售合同公約》或《合同法》要求第一受益人付款。

4.加強(qiáng)對于交易方資信調(diào)查，密切注意貨物走向。國際貿(mào)易中的風(fēng)險(xiǎn)多種多樣，一些是因?yàn)榻灰罪L(fēng)險(xiǎn)，但不可否認(rèn)存在交易方故意欺詐行為，第一受益人利用轉(zhuǎn)讓信用證錯綜關(guān)系即缺乏完善的法律約束來騙取第二受益人的貨物，因此第二受益人在交易前調(diào)查對方及轉(zhuǎn)讓行資信，同時(shí)應(yīng)密切注意貨物走向，一旦發(fā)現(xiàn)貨款回收困難可及時(shí)控制貨物，盡量挽回?fù)p失，當(dāng)然最期望還是有關(guān)轉(zhuǎn)讓信用證的法律保障更加完善或者選用背對背信用證。

［1］居松南．試論單證一致原則在可轉(zhuǎn)讓信用證下的缺失及完善［J］．國際商務(wù)——對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)學(xué)報(bào)，2006（1)．

［2］梅鴻．合理使用可轉(zhuǎn)讓信用證［J］．進(jìn)出口經(jīng)理人，2009（9)．

［3］王慧雅．可轉(zhuǎn)讓信用證中第二收益人存在的風(fēng)險(xiǎn)及其防范［J］．法制與社會，2008（9)．

［4］張占山．UCP600框架下可轉(zhuǎn)讓信用證各方風(fēng)險(xiǎn)分析［J］．對外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)，2009（1)．

（責(zé)任編輯:陳鴻鵬)

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1002－2880（2011)02－0071－02

張燕平（1977—)，女，廣東農(nóng)工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院講師，華南師范大學(xué)在讀博士。研究方向:發(fā)展經(jīng)濟(jì)，貿(mào)易經(jīng)濟(jì)。