凌澤涵

關(guān)于結(jié)果加重犯未遂的認定在法學(xué)理論上以及法律實踐中仍存在著爭議。對結(jié)果加重犯基本問題研究的深入與否，直接關(guān)系到司法實踐中對結(jié)果加重犯的準確認定以及刑罰的正確適用。本文針對結(jié)果加重犯中的未遂問題進行了探討。

結(jié)果加重犯，又稱加重結(jié)果犯，通常是指實施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，發(fā)生了基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，因而刑法規(guī)定加重刑罰的犯罪形態(tài)。例如我國刑法中故意傷害致死；強奸致人重傷、死亡；非法拘禁致人重傷、死亡，虐待致人重傷、死亡等都是結(jié)果加重犯的體現(xiàn)。

一、犯罪未遂相關(guān)理論

在我國《刑法》第二十三條第一款規(guī)定了犯罪未遂，該規(guī)定指出已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的是犯罪未遂。

根據(jù)《刑法》第二十三條第一款的規(guī)定，犯罪未遂的成立必須具備以下條件：

第一，行為人已經(jīng)著手實施犯罪。一般認為，行為人已經(jīng)著手實施犯罪是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則規(guī)范所規(guī)定的犯罪構(gòu)成客觀要件的實行行為。比如：故意傷害的行為人已將開始實施非法損害他人身體健康的行為。著手實施犯罪包括兩方面的內(nèi)容，一方面在主觀上行為人實施具體犯罪的意志已經(jīng)直接支配實行行為并由此表現(xiàn)出來；另一方面在客觀上行為人已經(jīng)開始直接實施具體的犯罪行為，并且此種犯罪行為是直接侵害刑法保護的具體權(quán)益或者具有侵害緊迫危險性的活動。

第二，犯罪未得逞。犯罪未得逞，是指犯罪未達到既遂狀態(tài)而停止下來。犯罪未達到既遂狀態(tài)就是行為人的行為沒有符合刑法分則規(guī)范規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成的全部要件，也就是沒有完成犯罪。犯罪得逞與否，是區(qū)分犯罪未遂和既遂的根本標志。

第三，犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的因素造成的。在如何認定犯罪分子意志以外的原因，我國刑法理論界一般認為，應(yīng)以“足以阻止犯罪意志的原因”為標準。

二、結(jié)果加重犯罪過研究

結(jié)果加重犯的罪過的限定不但涉及結(jié)果加重犯成立范圍的寬窄，而且與結(jié)果加重犯的未遂問題有緊密聯(lián)系。這是解決結(jié)果加重犯未遂的前提性問題。

學(xué)界爭議焦點在于，結(jié)果加重犯的基本犯的罪過形式能否由過失構(gòu)成和其加重犯的罪過形式能否由故意構(gòu)成；而加重犯罪過的探究與加重結(jié)果的地位密不可分。

（一）關(guān)于結(jié)果加重犯是否存在未遂的學(xué)說

對于結(jié)果加重犯是否存在未遂學(xué)界的觀點各不一。目前刑法理論界有較大爭議，主要有肯定說、否定說、區(qū)別說三種學(xué)說。

1.肯定說。肯定說認為結(jié)果加重犯的的基本犯可以是故意犯，也可以是過失犯。張明楷教授支持此觀點。陳興良教授也認為，“結(jié)果加重犯之節(jié)本犯罪行為是故意還是過失并不影響其成立，因此認為地加以限制是沒有必要的，更何況，在外國刑法中，存在過失的結(jié)果加重犯的立法例?！?/p>

2.否定說。否定說認為結(jié)果加重犯的基本犯的罪過只能由故意構(gòu)成，即在過失犯罪中沒有結(jié)果加重犯。因為，根據(jù)我國犯罪構(gòu)成理論，過失犯罪以發(fā)生刑法分則所規(guī)定的法定的危害結(jié)果為成立要件，而這種危害結(jié)果是單一的，不存在超越單一結(jié)果的復(fù)合結(jié)果即加重結(jié)果。因此，過失犯罪不具備結(jié)果加重犯的特殊復(fù)合構(gòu)成。否定說是我國學(xué)界的通說。

3.區(qū)別說。區(qū)別說認為應(yīng)該區(qū)別不同類型的結(jié)果加重犯來確定結(jié)果加重犯有無未遂形態(tài)。在我國有學(xué)者提出：“結(jié)果加重犯的未遂只存在于基于直接故意實現(xiàn)加重結(jié)果而著手實行了基本罪的構(gòu)成行為，由于其意志以外的原因而加重結(jié)果未出現(xiàn)的情況，即結(jié)果加重犯的未遂只存在于包含對加重結(jié)果具有故意的結(jié)果加重犯類型中?！备鶕?jù)該觀點，我們可以看出結(jié)果加重犯的未遂有兩種情況：（1）基本犯為故意、加重結(jié)果也為故意的結(jié)果加重犯，基本犯既遂，但加重結(jié)果未實現(xiàn)；（2）基本犯為故意、加重結(jié)果也為故意的結(jié)果加重犯，基本犯未遂，加重結(jié)果也未實現(xiàn)。

三、結(jié)果加重犯未遂分析

（一）基本犯罪既遂而加重結(jié)果未發(fā)生能否構(gòu)成結(jié)果加重犯未遂

對于該情形是否認定為結(jié)果加重犯的未遂，學(xué)界有不同的觀點：

1.肯定說基于犯罪的未完成形態(tài)只存在于故意犯罪中的立場，認為只要行為人對加重結(jié)果持有故意，而加重結(jié)果又未發(fā)生，就成立結(jié)果加重犯的未遂。我國的張明楷教授認為，在行為人故意造成加重結(jié)果卻沒有發(fā)生加重結(jié)果的情況下，應(yīng)認為成立結(jié)果加重犯的未遂。例如，行為人打算以殺死被害人的手段搶劫財物，但未造成他人死亡，即為結(jié)果加重犯的未遂。

2.否定說認為在這種情況下沒有未完成形態(tài)，直接成立基本犯罪的既遂就可，加重結(jié)果只是一種量刑情節(jié)或者說只是加重處罰的條件或原因而已，所以當(dāng)刑法分則中規(guī)定了加重處罰的情節(jié)的時候就具備了完整的犯罪構(gòu)成又具有法定的加重處罰條件時就處罰，而不具有加重處罰條件時就不處罰。因為，從結(jié)果加重犯的犯罪構(gòu)成上看，任何一個結(jié)果加重犯都包含基本犯罪、加重結(jié)果、加重法定刑三個要素，這三個要素都是成立結(jié)果加重犯缺一不可的要件。如果根本就沒有加重結(jié)果的發(fā)生，那么勢必缺少成立結(jié)果加重犯的一個構(gòu)成要素，也就不能成立結(jié)果加重犯，更談不上既遂與未遂的問題。否定說也是我國學(xué)界的通說。

3.筆者同意肯定說。理由在于：承認結(jié)果加重犯存在未遂，能夠更好地貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。該原則要求刑罰輕重和刑事責(zé)任大小，應(yīng)該全面考慮行為人的主觀惡性和人身危險性以確定犯罪的社會危害性大小。結(jié)果加重犯關(guān)于基本犯和加重犯不同量刑幅度的規(guī)定正印證了該原則的要求。如果行為人對于故意的基本罪或?qū)竟室獾募又亟Y(jié)果未產(chǎn)生時，不以既遂論處，不能體現(xiàn)行為人的主觀惡性。例如行為人欲以殺人的方式實施搶劫行為，行為人獲得了財物，但由于被害人的反抗，未將被害人殺死，對于此種情況，如果僅以搶劫罪的基本法定刑為基準處刑則難以全面反映行為人的主觀惡性，因為行為人雖然未將被害人殺死，但主觀上存在殺人的故意，況且行為人的主觀目的確實由于意志以外的原因而沒有達既遂，因此，以未遂論更能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的要求。

（二）基本犯罪未遂而加重結(jié)果已發(fā)生能否構(gòu)成結(jié)果加重犯的未遂

對于該情形是否認定為結(jié)果加重犯的未遂，學(xué)界存在肯定說和否定說。

1.肯定說認為，行為發(fā)生了重結(jié)果但基本犯罪未遂時，構(gòu)成結(jié)果加重犯的未遂。這種觀點首先由德國學(xué)者李斯特提出，由于加重結(jié)果依存于基本犯罪，所以“基本犯如系未遂時，則包含著基本犯之結(jié)果加重犯，當(dāng)然亦系未遂”。此觀點在德國稱為通說。我我國也有學(xué)者持這種觀點:“加重結(jié)果已經(jīng)發(fā)生,但基本犯罪未遂的情況下,可構(gòu)成結(jié)果加重犯的未遂。”

2.否定說認為，發(fā)生了加重結(jié)果而基本犯罪未遂時，結(jié)果加重犯應(yīng)為既遂;基本犯罪的未遂對結(jié)果加重犯的既遂沒有影響。張明楷也認為結(jié)果加重犯的立法規(guī)定的著重點在于其加重構(gòu)成，重結(jié)果既然是結(jié)果加重犯的犯罪構(gòu)成要件，作為犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果已經(jīng)發(fā)生就應(yīng)當(dāng)認為是結(jié)果加重犯的既遂;并且，在一個犯罪可能出現(xiàn)兩種結(jié)果時，是否既遂應(yīng)以重結(jié)果是否發(fā)生為中心判斷是否既遂，而不是以輕結(jié)果是否發(fā)生為中心判斷是否既遂。

3.筆者同意肯定說。無論是故意的結(jié)果加重犯還是過失的結(jié)果加重犯，基本犯的既遂與否直接影響到加重犯的既遂與否，基本犯罪未遂時，即使發(fā)生了加重結(jié)果，也只能構(gòu)成未遂。理由如下：

肯定基本犯罪未遂，加重結(jié)果發(fā)生是結(jié)果加重犯的未遂形態(tài)，嚴格貫徹了我國刑法分則既遂的“構(gòu)成要件齊備說”的觀點?；痉负图又胤付际欠缸?，二者關(guān)系緊密，結(jié)果加重既遂與未遂的判定，離不開基本犯既遂和未遂的考慮。如果只因加重結(jié)果出現(xiàn)不考慮基本犯的形態(tài)而承認結(jié)果加重犯既遂是結(jié)果責(zé)任的體現(xiàn)。筆者認為，必須符合基本犯的構(gòu)成要件且發(fā)生了加重結(jié)果的才能被認定為既遂，基本犯的未遂影響著結(jié)果加重犯的未遂。以便更好保護法益和滿足刑事司法實踐的需要。

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（作者單位：重慶廣播電視大學(xué)導(dǎo)學(xué)中心）