黃玉寅

(中南民族大學法學院，湖北 武漢 430074)

構(gòu)建行政法理論體系的基石
——《中國特色政府法治論研究》讀后

黃玉寅

(中南民族大學法學院，湖北 武漢 430074)

蘇州大學法學院楊海坤教授與得意門生章志遠教授合著并于2008年底出版的《中國特色政府法治論研究》一書是對行政法理論基礎(chǔ)的一種深刻闡釋，在目前學界關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)的討論時起時伏且言猶未盡的背景下，這本書的問世，可能會掀起國內(nèi)行政法理論基礎(chǔ)問題研究的新高潮。

行政治;理論體系;構(gòu)建

“行政法理論基礎(chǔ)”是“行政法邏輯起點”邏輯的自然延伸和擴展，①關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)與行政法邏輯起點的關(guān)系，學界總是有人將二者混同，楊海坤教授認為行政法理論基礎(chǔ)是“行政法邏輯起點”邏輯的自然延伸和擴展。筆者也贊同這一觀點，詳見楊海坤、章志遠《中國特色政府法治論研究》，法律出版社，2008年版第152頁。作為一種政治哲學、一種基本信念或理念，科學的行政法理論基礎(chǔ)能為構(gòu)建行政法的理論體系提供立足點，能為制度的構(gòu)建和理論的發(fā)展提供一種方向的指引。作為公法的行政法更需要這種理性建構(gòu)，從而彰顯其獨立的學科地位以及對憲政理念的落實和傳播。

蘇州大學法學院楊海坤教授與得意門生章志遠教授合著并于2008年底出版的《中國特色政府法治論研究》一書便是對行政法理論基礎(chǔ)的一種深刻闡釋，在目前學界關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)的討論時起時伏且言猶未盡的背景下，這本書的問世，相信正如著者所言:可能會對掀起國內(nèi)行政法理論基礎(chǔ)問題研究的新高潮起到重要的推動作用。［1］(P124)不可否認，從 1989 年 “政府法治論”的雛形“人民政府論”②有關(guān)“人民政府論”的論述，參見楊海坤《我國行政法學的理論基礎(chǔ)》，載《北京社會科學》1989年第1期。應(yīng)當說明的是，“人民政府論”是個別學者在評價該文時對楊海坤教授思想的概括。被楊海坤教授首次提出以來，該學說經(jīng)過二十余年不斷的修正和發(fā)展已漸臻成熟，并已逐漸被學界同仁所認同和接受。政府法治論通過對“民主型政府”、“有限型政府”、“善治型政府”、“責任型政府”與“平權(quán)型政府”的系統(tǒng)闡述，回答了“需要一個什么樣政府”的追問，從而全面揭示了現(xiàn)代行政國家和行政社會中政府與人民的關(guān)系，同時，政府法治論完整闡述了行政過程中行政權(quán)的授予、運用、控制、使命、責任及發(fā)展趨勢等一系列重要環(huán)節(jié)。從而為建立科學的行政法理論體系創(chuàng)造了基本條件。［1］(P139－140)

作為蘇州大學兩代行政法學人的智慧結(jié)晶，著作貢獻了東吳學人對行政法治的獨特視角與精當論述，著者的遠見卓識與現(xiàn)實關(guān)懷對于我國依法治國的偉大進程與和諧社會的積極構(gòu)建有著重要的啟示意義。

一、累積的憲政共識——一種憲政進路的行政法關(guān)懷

臺灣地區(qū)學者陳新民教授認為，應(yīng)從對憲法基本原則的探討上，獲得行政法存在的根基，行政的任務(wù)應(yīng)當是將憲法所揭示的各種指導原則予以具體化的實踐。［2］(P7)行政法是“有關(guān)實現(xiàn)憲法價值之技術(shù)之法”［3］(P49)關(guān)于憲法與行政法之間的關(guān)系，無論在英美法系還是大陸法系國家，都是公法學者歷來重視的課題，本書作者之一楊海坤教授早在1992年就對二者的關(guān)系進行過睿智的闡述。［4］(P89)在此后出版的著作中，楊海坤教授對憲法與行政法的關(guān)系，又進行了更為深入且嶄新的討論。［5］(P45)本書中，作者從比較法的視角，宏觀考量了西方的憲政運動及憲政思想，結(jié)合西方國家先有憲政 (憲法)，后有行政法的客觀現(xiàn)實，得出行政法是憲法的具體化，憲法原理和制度對行政法的概念產(chǎn)生了重大影響的結(jié)論。更為精辟的是，著者在比較中發(fā)現(xiàn)，國外行政法往往是建立在系統(tǒng)、成熟的憲政思想基礎(chǔ)上，如英國的“自然公正”思想、美國的“程序公正”思想、德國的“法治國”思想，這些各具特色、成熟的憲政思想就自然成為各國行政法當然的“理論基礎(chǔ)”。①值得一提，不可簡單用憲政理論來代替行政法理論基礎(chǔ)，行政法與憲法有著天然的聯(lián)系并不否認行政法理論基礎(chǔ)的獨立性。而我國行政法的發(fā)展是建立在憲政運動及憲政思想極不成熟基礎(chǔ)之上的，在我國憲法中，甚至難以尋覓到指導行政法的明確憲法條文或憲法精神。應(yīng)當注意到，這種現(xiàn)象與在1982年憲法制定之時國內(nèi)還沒有行政法及對行政法研究的實際情況有關(guān)。②參見楊海坤，章志遠《中國特色政府法治論研究》，法律出版社，2008年版第65－66頁。另外，針對有學者將與行政有關(guān)的憲法規(guī)定視為行政法治的憲法依據(jù)，楊海坤教授認為這種理解牽強附會，在一定程度說明了我國憲政理念與憲政文化的缺乏。面對作為憲法具體化的行政法缺乏憲法支撐和指導的困境，行政法學人并不安于現(xiàn)狀，而是努力在憲法大框架下“自救”，尋找行政法存在和發(fā)展的依據(jù)。在本書作者看來，憲政精神與理念的缺失的先天不足，在一定程度上也催發(fā)了行政法理論基礎(chǔ)討論的熱情，為其討論提供了廣袤的空間，行政法理論基礎(chǔ)的討論可以視為彌補憲政缺位的“課”。當然，“補課”的最終目的還在于憲政價值的完善。誠哉斯言!

二、開放的研究思路——一種兼容并包的方法論

誠如著者所言:“從理論上看，部門法學的研究一般包括應(yīng)用研究、規(guī)范研究、原理研究和哲學研究四個不同層次，作為年輕學科的行政法，在前三個方面的研究可以說已取得了一定成就，但對行政法哲學的思考卻相對薄弱。也正是因為行政法學缺乏深厚的理論根基，所以直接導致了整個行政法學界很難為整個社會科學的知識增量做出突出的貢獻?！保?］(P103)面對傳統(tǒng)的研究范式的局限性，著者深刻指出，要朝著“務(wù)實”和“務(wù)虛”兩個方向發(fā)展，其中“務(wù)虛”便是一種方法論意義上的革新。行政法作為公法重要的部門法之一，其發(fā)展所遇到的障礙往往無法完全依靠自身解決，需要整體思維，需要法哲學來幫忙。③2004年楊海坤教授和章志遠博士聯(lián)袂著寫的《中國行政法基本理論研究》一書便可以理解為關(guān)于行政法的法理學研究，當然，楊海坤教授于1992年出版的《中國行政法基本理論》可以視為其對行政法哲學研究更早的嘗試。應(yīng)當說明的是，部門法哲學不能理解為過度抽象、玄而又玄的學科。在作者看來，行政法的理論基礎(chǔ)便是對行政法的一種哲學思考，從而避免對行政法哲學概念作過于抽象的理解。

與此同時，面對傳統(tǒng)行政法學研究中存在的理論研究的不足與缺陷，作者以開闊的眼界對行政法學研究范式轉(zhuǎn)換進行了嘗試，引入日本學者倡導的“行政過程理論”，從過程的視角，動態(tài)考察了行政權(quán)力的配置、運作與被監(jiān)督的過程。既不拘泥于某一或某幾個具體行為形式，也不拘泥于單獨的、具體的制度，而是主張行政法上的活動不僅僅是一種活動，也是一種具有時空上連續(xù)性的一種過程。［5］(P6)另外，作者還用行政過程的理念來完善、構(gòu)筑“政府法治論”，視政府法治論為一個動態(tài)的完整過程。①事實上，早在二十世紀80年代中期，楊海坤教授就以政府法治論較早的展開了對行政法的基本理論、行政裁量、行政首長負責制、行政程序、行政公開等行政過程中問題的探討。參見楊海坤、章志遠《中國特色政府法治論研究》，法律出版社，2008年版第155頁?？梢哉f行政過程的分析方法對于積極開拓行政法學研究領(lǐng)域有著重要意義。

作為一種開放體系的政府法治論，其在立論過程中，充分吸收了其他學科尤其是行政管理學的最新發(fā)展成果，比如作者分別從“經(jīng)濟人”、“社會人”和“復(fù)雜人”的假設(shè)背景下指出相應(yīng)的政府法治模式與行政管理模式的對應(yīng)與耦合，從而強調(diào)行政法要對“復(fù)雜人”假設(shè)基礎(chǔ)上的“權(quán)變模式”理論作出回應(yīng)。同時，著者以人性基礎(chǔ)、法理基礎(chǔ)、憲政基礎(chǔ)、行政管理學的立論基礎(chǔ)等為政府法治論的立論根基，從多維角度分別進行了必要的闡述，提升了理論的科學性和完整性。在本書中，關(guān)于行政法研究思路多樣化、開放性的例子，可謂俯拾皆是，不勝枚舉，以上僅是筆者印象最為深刻的幾點。這種綜合均衡的行政法理論基礎(chǔ)指導下的行政法治模式具有如此開放與兼容的姿態(tài)，相信正如著者所言，完全可以指導我國政府實現(xiàn)法治政府目標的整個過程。

三、嚴謹?shù)闹螌W風范——注重學術(shù)研究的精耕細作

精耕細作、無微不至的學術(shù)風范是社會科學研究不可或缺的科研態(tài)度。從某種意義來說，學術(shù)的歷史就是現(xiàn)象的概念化和概念的規(guī)范化的歷史。行政法學的研究不能貪大求全，往往細節(jié)的東西決定著整個行政法律體系的健全，理論的精細化有助于概念和范疇的統(tǒng)一，從而為學術(shù)研究和學術(shù)對話提供平臺。

縱觀近年來學界關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)的討論，往往過于抽象和理論化。這樣的研究進路滿足了科學研究的深入性和學術(shù)化，有助于知識增量的提高。然而這種需要轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的理論能否成為被行政執(zhí)法人員可預(yù)見、可操作、可檢驗的指導思想，從而在實踐中被他們所具體把握和操作，就并非十分確定了。筆者認為，對于理論的精細解剖和闡釋是理論轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實，從抽象到具體必不可少的手段，質(zhì)言之，行政法理論基礎(chǔ)轉(zhuǎn)化為實踐中明確的指導思想需要概念的精耕細作和范疇的確定。在該書中，作者對政府法治論的五個核心內(nèi)容分別給予了充分恰當?shù)墓P墨，試圖對政府依法律產(chǎn)生、政府由法律控制、政府依法律善治、政府對法律負責和政府與公民關(guān)系平等化作出深刻、全面的解釋。從而努力使政府法治論的各組成部分更精細化，更能經(jīng)得起邏輯的推敲和實踐的檢驗。例如，在政府對法律負責一章中，作者對“負責”、“責任”、“政府對法律負責”的含義、“法律責任”與“政治責任”的區(qū)別和聯(lián)系、“法律責任”和“道德責任”以及“法律的責任形式”都分別進行了論述。

此外作者認為只有深入觀察具體行政領(lǐng)域規(guī)制活動的過程，才有可能建立起回應(yīng)真實世界的行政法理論學說;［1］(P147)對于“憲政理念”、“行政法邏輯起點”、“行政法理論基礎(chǔ)”和“行政法基礎(chǔ)理論”等學術(shù)概念進行對比、整合，并形成一定的層次性和位階性認識;將政府法治論與其他行政法理論基礎(chǔ)諸學說的關(guān)系進行透析，類似縝密性、細致性的學術(shù)風范在本書中隨處可見。我想，這與兩位作者嚴謹?shù)闹螌W態(tài)度與求是的學術(shù)品格是分不開的。我認為，學術(shù)研究所需的并非僅是急于求成、一針見血的研究范式，更需要對基礎(chǔ)理論不斷闡釋、取舍與整合，使學術(shù)研究具有累積性和遞進性，只有基礎(chǔ)理論搞清楚了，作為基礎(chǔ)理論之核心的“理論基礎(chǔ)”才能夠更加清晰，而行政法的理論體系恰恰是從行政法的理論基礎(chǔ)這一邏輯起點出發(fā)的。［1］(P152)

四、理性的憲政選擇——以構(gòu)建回應(yīng)真實世界的行政法為己任

我國傳統(tǒng)行政法學雖然也強調(diào)應(yīng)用性研究，但往往由于側(cè)重于定性分析且遠離行政管理、行政訴訟的實踐，因而研究成果大多缺乏現(xiàn)實指導意義。［5］(P610)《中國特色政府法治論研究》沒有僅僅滿足于抽象層面的論述，作為一門需要解決現(xiàn)實問題的學科，其理論基礎(chǔ)理應(yīng)具有實踐品格。政府法治論盡管是對“行政法應(yīng)該是什么”的價值判斷，是具有濃厚主觀色彩的規(guī)范性命題，但是作為一種理論，只有在付諸實踐的過程中才能檢驗其真?zhèn)危拍苷故酒鋵φ鎸嵤澜绲姆磻?yīng)力。或許應(yīng)然性的命題可以在遠離實踐的抽象思維層面無限推演直至達到邏輯上的自圓其說，或者可以使作者自我欣賞、自我滿足，但是否發(fā)展出與之相對應(yīng)的實證基礎(chǔ)卻是檢驗行政法理論學說現(xiàn)實功效的標尺。［1］(P115)

在政府法治論的構(gòu)建過程中，作為首倡者的楊海坤教授始終強調(diào)要加強實證研究，使得行政法理論基礎(chǔ)學說能夠貼近中國現(xiàn)實生活，解決當下中國的實際難題，進而對中國行政法的制度建設(shè)起到應(yīng)有的指導作用。［6］(P144)因此，在以后的行政法理論研究中，從規(guī)范命題向?qū)嵶C基礎(chǔ)，從理論構(gòu)建到制度安排應(yīng)當是諸論共同的努力方向。在當今這樣一個“本來作為統(tǒng)治行為執(zhí)行過程之承擔者的行政，同時亦進入國家基本政策形成決定的政治過程，甚至起到中心的決定性作用這樣的國家”［7］(P152)的時代，幾乎每一項行政活動背后都蘊含著相關(guān)的政策選擇。關(guān)注現(xiàn)實世界的政府法治論，不僅關(guān)注行為的定性和合法性控制，更從現(xiàn)實中出發(fā)，從諸如現(xiàn)實政府規(guī)制動態(tài)、公共政策的考慮等因素中來考量行政法理論的研究，掃除傳統(tǒng)行政法學所彌漫的概念法學氣質(zhì)。如是種種，在書中，政府法治論處處體現(xiàn)著實踐品性。

五、結(jié) 語

作為本書核心內(nèi)容的行政法理論基礎(chǔ)的討論，在我國從20世紀80年代起綿延至今，從未斷歇，已形成百花齊放、百家爭鳴的格局。但百慮而一致，殊途而同歸，各家各派都是試圖對中國行政法的哲學理論 (理論基礎(chǔ))作出回答，從而對中國行政法治的發(fā)展提供指引航程的航標，本書恰恰正是朝著這一方向努力的一部非常杰出的力作。值得強調(diào)的是，具有濃郁本土特色、強烈時代氣息的政府法治論正以其開放的姿勢、鮮明的時代特色回應(yīng)著我國行政法治建設(shè)和行政法理論的研究，我們相信其理論精髓也會在行政法理論基礎(chǔ)演變發(fā)展的歷史流程中更為璀璨，閃爍出其特有的理性的奕奕光華!

［1］楊海坤，章志遠.中國特色政府法治論研究［M］.北京:法律出版社，2008.

［2］陳新民.公法學札記［M］.北京:中國政法大學出版社，2001.

［3］［日］鹽野宏.行政法［M］.楊建順，譯.北京:法律出版社，1999.

［4］楊海坤.中國行政法基本理論［M］.南京:南京大學出版社，1992.

［5］楊海坤，章志遠.中國行政法基本理論研究［M］.北京:北京大學出版社，2004.

［6］韓龍，呂成.走向自主行政法——評《中國特色政府法治論研究》［J］. 行政法學研究，2009，(2).

［7］［日］大須賀明.生存權(quán)論［M］.林浩，譯.北京:法律出版社，2001.

G236

A

2095－0292(2011)03－0141－04

2010－12－27

黃玉寅，中南民族大學憲法與行政法專業(yè)碩士研究生，研究方向:行政法的基礎(chǔ)理論、行政裁量。

［責任編輯 張 峰］