■文/趙 森 王新法

《銷售列入淘汰目錄的產品是否可以直接處罰》一文列舉了四種不同意見。筆者認為，解決上述問題的關鍵在于必須準確把握行政處罰管轄權和違法事實構成要件這二者的內涵。

行政處罰管轄權問題

《行政處罰法》第二十條規(guī)定:“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄”。據此，行政處罰管轄權主要包括職能管轄、地域管轄和級別管轄這三個方面。

筆者在這里重點介紹職能管轄問題。所謂職能管轄，簡單講就是某一行政機關對哪些事項具有處罰職能，這是確定級別管轄和地域管轄的前提。根據“法無授權不可為”這一現代政府法治的基本原則，確定政府機關職能管轄的依據主要是現行法律法規(guī)和三定方案的規(guī)定。具體到質監(jiān)和工商兩部門的質量監(jiān)管職能分工問題，根據2001年國務院辦公廳關于國家質檢總局和國家工商總局職能調整規(guī)定，國家質檢總局負責生產領域的產品質量監(jiān)督管理，國家工商總局負責流通領域的商品質量監(jiān)督管理。其后，各省、自治區(qū)、直轄市先后對所屬的質監(jiān)和工商兩個部門的職能進行了相應調整。如山東省人民政府辦公廳規(guī)定，山東省質監(jiān)局不再負責流通領域的商品質量監(jiān)管職能，但仍有權對流通領域中發(fā)生的計量、標準等行為實施監(jiān)督管理。本案中的某質監(jiān)局是否有權對流通領域的商品質量實施監(jiān)管，關鍵還要依據其所在省對質監(jiān)和工商兩部門職能分工的有關規(guī)定。如果該省政府規(guī)定質監(jiān)部門有權對流通領域的商品質量實施監(jiān)管，某質監(jiān)局就有權對流通領域中發(fā)生的銷售國家明令淘汰的產品進行調查；但如果該省質監(jiān)部門不再承擔流通領域商品質量監(jiān)管職能，那么依據《質量技術監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第十一條:“質量技術監(jiān)督部門發(fā)現辦理的案件屬于其他行政管理部門管轄的，應當依法移送其他有關部門”之規(guī)定，某質監(jiān)局應當將本案依法向工商部門進行移送。

違法事實構成要件問題

《行政處罰法》第四條第二款規(guī)定:“設定和實施行政處罰必須以事實為依據，與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當”。由此可見，行政處罰最核心的內容是對當事人行政違法行為的認定。只有在正確認定違法事實的基礎上，才能正確依據相關法律規(guī)范，并遵循法定程序，對當事人實施處罰。而違法事實認定清楚的關鍵在于必須掌握應受行政處罰行為的構成要件。應受行政處罰行為構成要件的首要條件就是其必須是違反行政法律法規(guī)的行為。

通過對本案所介紹案情的分析，在事實認定方面存在的關鍵點就是當事人銷售《產業(yè)結構調整指導目錄(2011年本)》所規(guī)定的淘汰產品的行為是否屬于違法行為?！懂a品質量法》第三十五條規(guī)定:“銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產品”。據此，構成該條所規(guī)定的違法行為必須同時具備兩個要件，一是國家明令淘汰；二是停止銷售。由于國家發(fā)改委發(fā)布實施的《產業(yè)結構調整指導目錄(2011年本)》中已明確將HRB335牌號的熱軋鋼筋規(guī)定為淘汰產品，因此，本案當事人銷售上述產品的行為符合“國家明令淘汰”這一要件應無異議。對于第二個要件即“停止銷售”問題，筆者認為，構成該要件必須以國務院或相關部委發(fā)布的文件中明確規(guī)定停止銷售為依據。如國家工信部于2011年發(fā)布的《關于淘汰落后生產工藝裝備和產品指導目錄的公告》第二條:“對本目錄所列的落后生產工藝裝備和產品，按規(guī)定期限淘汰，一律不得轉移、生產、銷售、使用和采用”就屬于國家明確規(guī)定停止銷售的情形。而《產業(yè)結構調整指導目錄(2011年本)》中雖規(guī)定了淘汰產品的范圍，但并沒有停止銷售的規(guī)定。筆者認為，自該目錄實施之日起，生產者不得再生產列入目錄的淘汰產品(目錄中規(guī)定了淘汰期限的除外)，但對于生產者在6月1日之前已經生產的列入淘汰目錄的產品，由于該目錄未有停止銷售的規(guī)定，因此，銷售者可以繼續(xù)銷售。

綜上，如果依據《產業(yè)結構調整指導目錄(2011年本)》，可以得出以下結論，即2011年4月30日生產的HRB335牌號的熱軋鋼筋不屬于淘汰產品，當事人可以繼續(xù)銷售。8月20日生產的50噸HRB335牌號的熱軋鋼筋屬于淘汰產品，該批產品的生產和銷售均屬于違法行為。對于銷售該批50噸產品的行為，某質監(jiān)局應依據該省關于質監(jiān)與工商質量監(jiān)管職能分工的規(guī)定，進行移送管轄或者自行處罰。對于生產該批50噸產品的行為，某質監(jiān)局應通報生產企業(yè)所在地的質監(jiān)部門進行管轄。