蔣 南

按照企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則（以下簡(jiǎn)稱《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的定義，關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價(jià)款。一項(xiàng)交易是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，核心判斷標(biāo)準(zhǔn)是交易雙方是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系。對(duì)于上市公司而言，關(guān)聯(lián)方的存在形式可以概括為以下幾種，即雙方是否存在股權(quán)關(guān)系、職務(wù)關(guān)系、親屬關(guān)系以及由職務(wù)或親屬關(guān)系衍生出的股權(quán)控制關(guān)系等情況。張光榮等（2010）通過對(duì)我國1009家上市公司2001-2004年的數(shù)據(jù)實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，關(guān)聯(lián)交易往往成為大股東利益輸送和資源轉(zhuǎn)移的途徑。隨著監(jiān)管部門查處力度的加大，利用常規(guī)關(guān)聯(lián)交易手段進(jìn)行利益輸送的難度逐漸提高，一些上市公司大股東便采用特定的技術(shù)手段來掩蓋雙方存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系，實(shí)施隱形關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司利益進(jìn)行侵占。這種行為嚴(yán)重違背了三公原則，損害了中小股東的權(quán)益。本文將以四川金頂（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱四川金頂）的案例為背景，研究分析其隱形關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式，并從外部監(jiān)管層面提出相應(yīng)的治理建議。

一、案例概況

1993年10月8日，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)證批準(zhǔn)，水泥制造企業(yè)四川金頂社會(huì)公眾股在上海證券交易所上市流通。2004年7月28日，浙江民營企業(yè)華倫集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱華倫集團(tuán)）受讓的四川金頂6860萬股完成過戶手續(xù)（占公司總股本29.49%），成為四川金頂?shù)谝淮蠊蓶|（公告臨2004-013號(hào)）。2003年12月30日至2009年5月12日，華倫集團(tuán)法人代表陳建龍任四川金頂董事長，為四川金頂實(shí)際控制人（臨2003-24號(hào)，臨2009-040號(hào)）。華倫集團(tuán)實(shí)施的隱形關(guān)聯(lián)交易主要有兩類，一是為隱形關(guān)聯(lián)方借款提供擔(dān)保。根據(jù)四川金頂2009年年報(bào)顯示，截止2009年12月31日，四川金頂為浙江大地紙業(yè)集團(tuán)有限公司和富陽市鸛山電纜電線有限公司借款累計(jì)提供擔(dān)保金額達(dá)13419.52萬元。二是與隱形關(guān)聯(lián)方進(jìn)行資產(chǎn)并購交易。2008年四川金頂以2.5億元收購富陽萬連通信器材有限公司、浙江神州特種電纜有限公司和自然人江金林所持有的仁壽縣人民特種水泥有限公司100%股權(quán)。

雖然在交易發(fā)生日，上述公司和個(gè)人從形式上不滿足關(guān)聯(lián)方標(biāo)準(zhǔn)，并且四川金頂實(shí)際控制人也公開聲明（臨2009-015號(hào)）公告與上述各方不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但公司公告（臨2004-007號(hào)，臨2009-052號(hào)）和任職文件等資料所提供的信息都表明交易各方存在潛在的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其用于回避關(guān)聯(lián)方限制的技術(shù)手段主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是對(duì)部分名下的公司進(jìn)行工商登記變更，實(shí)施去關(guān)聯(lián)化之后再與上市公司進(jìn)行交易；二是派出大量與實(shí)際控制人關(guān)系密切的非親屬與上市公司進(jìn)行交易。

二、隱形關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)機(jī)

1.規(guī)避審批程序和信息披露義務(wù)

《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡(jiǎn)稱上市規(guī)則）對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審批和信息披露有嚴(yán)格的規(guī)定，主要包括：上市公司董事會(huì)審計(jì)關(guān)聯(lián)交易時(shí)，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)回避表決（10.2.1款）；上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保的，無論數(shù)額大小，均應(yīng)在董事會(huì)審議通過后進(jìn)行披露，并提交股東大會(huì)審核（10.2.6款）。上市公司大股東隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系可以規(guī)避上市公司關(guān)聯(lián)交易審議程序和信息披露義務(wù)，逃避監(jiān)管。

2.選擇有利于大股東的會(huì)計(jì)計(jì)量模式

按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第20號(hào)-企業(yè)合并》的有關(guān)規(guī)定，對(duì)于同一控制下的合并，合并方應(yīng)按照合并日被合并方資產(chǎn)和負(fù)債的賬面價(jià)值確認(rèn)計(jì)量。對(duì)于非同一控制下的合并，合并方則參照取得控制權(quán)日被購買方可辨認(rèn)凈資產(chǎn)的公允價(jià)值作為標(biāo)準(zhǔn)。上市公司大股東通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系，將本應(yīng)以賬面價(jià)值計(jì)量的交易轉(zhuǎn)換為以公允價(jià)值計(jì)量的交易，通過公允價(jià)值與賬面成本的差異來轉(zhuǎn)移上市公司利益。

三、隱形關(guān)聯(lián)交易的治理對(duì)策

1.完善相關(guān)法規(guī)，擴(kuò)大認(rèn)定范圍

上市規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)方認(rèn)定的時(shí)間范圍僅包括過去12個(gè)月內(nèi)具備關(guān)聯(lián)方標(biāo)準(zhǔn)的條件，若嘗試將上述時(shí)間范圍擴(kuò)大至更長的時(shí)間，將提高違法者的成本。另外，對(duì)于兜底條款中“實(shí)質(zhì)重于形式”標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用，可以探索將交易價(jià)格偏離度、交易行為合理性、資金往來情況、是否存在雇傭關(guān)系等因素作為關(guān)聯(lián)關(guān)系的判斷依據(jù)。

2.重視輿論監(jiān)督，建立知情人舉報(bào)制度

上市公司實(shí)際控制人利用信息不對(duì)稱的優(yōu)勢(shì)侵占上市公司利益往往難以被外界所察覺。而近年來，由于種種原因，揭發(fā)上市公司大股東此類行為的文章屢見于報(bào)端，其中不乏數(shù)據(jù)翔實(shí)，后經(jīng)查并非空穴來風(fēng)的文章。媒體監(jiān)督或知情人舉報(bào)為監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)線索提供了一條新的途徑，能在一定程度上起到迅速介入、避免上市公司利益損失進(jìn)一步擴(kuò)大的效果。因此，監(jiān)管部門可在這方面進(jìn)行有益嘗試，形成社會(huì)監(jiān)督與政府監(jiān)管的合力。