周旻晏

(四川大學(xué)工商管理學(xué)院,四川 成都 610024)

一、百度文庫模式及其所面臨的版權(quán)糾紛

2010年11月，百度推出了在線文檔分享平臺(tái)——百度文庫，以供用戶自由上傳各種資料與免費(fèi)閱讀，隨后陸琪等22名原創(chuàng)作家在新浪微博中發(fā)布了《我們的聯(lián)合聲明》，要求百度直面侵權(quán)問題。眾所周知，網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題在全世界范圍內(nèi)尤其是我們國家一直都備受關(guān)注。這次的作家聯(lián)合聲明事件則將這一問題又一次推到大眾眼前，引起業(yè)內(nèi)外的廣泛討論。

(一)“百度文庫”的存在形式

“百度文庫”被百度定義為“供網(wǎng)友在線分享文檔的開放平臺(tái)”。百度對(duì)其的描述為：“用戶可以在線閱讀和下載多個(gè)領(lǐng)域的資料；平臺(tái)所累積的文檔，均來自熱心用戶上傳?！?“百度自身不編輯或修改用戶上傳的文檔內(nèi)容?！背酥?，百度設(shè)立了積分機(jī)制，以鼓勵(lì)用戶上傳。在這樣的機(jī)制下，百度文庫迅速成長。來自百度文庫首頁的數(shù)據(jù)顯示，截至2010年11月14日9時(shí)，平臺(tái)用戶累計(jì)上傳文檔數(shù)量已達(dá)10 397 322份(數(shù)據(jù)來源于百度文庫)。距離百度文庫上線剛好一年時(shí)間。數(shù)字增長的背后，是網(wǎng)友對(duì)文檔分享的熱情和需要。

在百度文庫里，用戶可以在線閱讀和下載涉及課件、習(xí)題、考試題庫、論文報(bào)告、專業(yè)資料、各類公文模板、法律文件、文學(xué)小說等多個(gè)領(lǐng)域的資料。這種模式，不少人從中獲益。眾多網(wǎng)友表示百度文庫使用方便，資料齊全，下載簡單，有著實(shí)實(shí)在在的幫助。

隨著百度文庫的迅速成長，文學(xué)創(chuàng)作類作品也被網(wǎng)友們相繼傳上百度文庫分享。至此，文學(xué)創(chuàng)作類文檔已經(jīng)成為百度文庫分享量最大的一類。網(wǎng)友們只需搜索關(guān)鍵詞，就能出現(xiàn)好幾部相關(guān)作品，隨之的下載也十分方便，因此百度文庫成為文學(xué)愛好者經(jīng)常光顧之地，隨之也就帶來了不可避免的版權(quán)問題。

(二)版權(quán)糾紛的主要表現(xiàn)形式

當(dāng)人們通過網(wǎng)絡(luò)下載電影、電視劇或小說時(shí)，還有近年頗為時(shí)髦的“Blog”(博客)，很多人在自己的博客里上傳他人的作品，很有可能侵害了他人的著作權(quán)。目前常見的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)糾紛有以下幾類[1]：

(1)圖文框(frame)連接。如有的公司利用圖文框技術(shù)，將一些知名網(wǎng)站的新聞鏈接到自己的網(wǎng)頁，并在其他圖文框保留自己的網(wǎng)址和廣告，以此來謀取廣告利益。此種行為使他人的網(wǎng)頁出現(xiàn)時(shí)，無法呈現(xiàn)原貌，使作品的完整性受到破壞，侵害了著作權(quán)。

(2)FTP與BBS的復(fù)制行為。行為人將他人享有著作權(quán)的文件上載或下載非法使用；超越授權(quán)范圍使用共享軟件，試用期滿不進(jìn)行注冊(cè)而繼續(xù)使用。

(3)未經(jīng)許可將作品原件或復(fù)制物提供公眾交易或傳播，或者明知為侵害權(quán)利人版權(quán)的復(fù)制品仍然網(wǎng)上散布以及擬散布的輸入上載。

(4)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵犯著作權(quán)行為。如BBS站侵害著作權(quán)人的復(fù)制發(fā)行權(quán)；網(wǎng)站管理者提供設(shè)備，引導(dǎo)并鼓勵(lì)用戶將游戲軟件上載BBS以及獲取游戲軟件行為；經(jīng)著作權(quán)人告知侵權(quán)事實(shí)后，仍拒絕刪除或采取其他合法措施。

(5)使用故意刪除、篡改等手段破壞網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)管理信息，從而使網(wǎng)絡(luò)作品面臨侵權(quán)危險(xiǎn)的行為。

(三)百度文庫存在的侵權(quán)現(xiàn)象

有評(píng)論家指出，百度將中國幾乎所有作家的作品以用戶名義上傳到百度文庫供免費(fèi)閱讀，甚至今天剛出版的小說，當(dāng)天就能在百度文庫上被下載到?！?010中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)藍(lán)皮書》中公布了“十大盜版網(wǎng)站”，百度、百度貼吧和百度文庫成為盜版最大的源頭，嚴(yán)重侵害了作者的權(quán)益[2]。

盛大文學(xué)方面曾先后給百度發(fā)出9封律師函交涉，但侵權(quán)的作品一直沒有刪除，在訴訟中，盛大文學(xué)列舉了7條起訴百度的理由，分別為：(1)百度侵害了盛大文學(xué)簽約作者的版稅收入；(2)百度導(dǎo)致盛大文學(xué)重點(diǎn)作品的被盜鏈、盜用現(xiàn)象嚴(yán)重；(3)百度操縱排行榜，無故屏蔽盛大文學(xué)小說進(jìn)入熱點(diǎn)搜索排行；(4)百度貼吧成網(wǎng)絡(luò)文學(xué)盜版重災(zāi)區(qū)；(5)百度對(duì)要求刪除盜版內(nèi)容反應(yīng)遲鈍；(6)百度對(duì)盜版網(wǎng)站的縱容破壞整個(gè)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展秩序；(7)百度導(dǎo)致盛大文學(xué)損失嚴(yán)重。

2011年消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)日，知名網(wǎng)絡(luò)作家慕容雪村在自己的微博上率先發(fā)表了自己執(zhí)筆的文章《3·15中國作家討百度書》。文章中說，百度MP3提供免費(fèi)音樂的行為直接導(dǎo)致了中國唱片業(yè)的整體萎縮。一旦免費(fèi)閱讀使得作家的寫作不能維持生計(jì)，他們都將停止寫作。

二、盜版之責(zé)由誰承擔(dān)

國內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)盜版問題，最早可以回溯到2000年。當(dāng)時(shí)一些網(wǎng)站為了解決內(nèi)容匱乏問題，以用戶名義，往自己的論壇或后臺(tái)，轉(zhuǎn)載大量不具版權(quán)的內(nèi)容。當(dāng)年，國內(nèi)最大的正版圖書和閱讀網(wǎng)站博庫網(wǎng)之死，原因之一就在于深受盜版之害。那么，網(wǎng)絡(luò)上的圖文在沒有經(jīng)過作者的授權(quán)能否在網(wǎng)上傳播，一旦傳播了又該由誰承擔(dān)責(zé)任？

(一)“避風(fēng)港”原則[3]

所謂“避風(fēng)港”規(guī)則，是指美國1998年推出了一個(gè)《數(shù)字千年版權(quán)法案》(DMCA法案)，當(dāng)中創(chuàng)造性地提出了一個(gè)“避風(fēng)港”原則，規(guī)定在發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件時(shí)，當(dāng)ISP(網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商)只提供空間服務(wù)并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容時(shí)，如果ISP被告知侵權(quán)，則有刪除的義務(wù)，否則就被視為侵權(quán)。如果侵權(quán)內(nèi)容既不在ISP的服務(wù)器上存儲(chǔ)，又沒有被告知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則ISP不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在我國，2006年7月1日實(shí)施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》(簡稱《條例》)第22條第3款在業(yè)界被稱為“避風(fēng)港”原則，即“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間，供服務(wù)對(duì)象通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，并具備下列條件的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：(三)不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對(duì)象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)”?！稐l例》第23條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對(duì)象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任?！?根據(jù)最高人民法院的《網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)司法解釋》，只有在服務(wù)商“明知或應(yīng)知”屬于侵權(quán)作品仍不作處理，未盡到注意義務(wù)，才構(gòu)成侵權(quán)。

(二)百度文庫無責(zé)論

盛大與百度之爭，涉及到的主要是著作權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，那么百度文庫是否要承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任？“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指未經(jīng)著作權(quán)人許可，任何人不得在網(wǎng)絡(luò)上傳播他人享有著作權(quán)的作品。百度僅僅是提供網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，由用戶自己上傳作品，從邏輯關(guān)系來看，百度不是直接的侵權(quán)人。但是，這里涉及的一個(gè)問題是，百度在允許用戶上傳作品時(shí)是否履行了注意審查的義務(wù)?！?上海中建中匯律師事務(wù)所北京分所律師王憲禮強(qiáng)調(diào)說，也就是說如果百度在允許用戶上傳作品時(shí)履行了注意審查的義務(wù)就不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。北京律協(xié)電子商務(wù)法律事務(wù)委員會(huì)秘書長魏士廩也表示，百度文庫等做法是沒有問題的。他認(rèn)為，百度文庫是非常好地利用了“通知與反通知”的“避風(fēng)港”原則。

國務(wù)院公布的《條例》第23條中體現(xiàn)了被知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律界稱為“避風(fēng)港”規(guī)則的部分內(nèi)容，成為百度在唱片公司案件中的重要抗辯要點(diǎn)。

網(wǎng)上支持的聲音也不少，網(wǎng)民“白云”說，這本來就是一個(gè)資源共享的時(shí)代，而且作家的職責(zé)和使命是什么？不就是先進(jìn)文化的傳播者，先進(jìn)思想的宣傳者嗎？有更多的人拜讀您的作品，不是一件光榮而神圣的事嗎？不能凡事都和經(jīng)濟(jì)利益掛鉤。百度提供的是無償服務(wù)，不構(gòu)成侵權(quán)。華東政法大學(xué)教授王遷認(rèn)為，百度文庫與BBS、視頻分享網(wǎng)站類似，其中的作品都是由用戶上傳的。文庫經(jīng)營者并不直接將他人作品上傳至網(wǎng)站，因此不構(gòu)成直接侵權(quán)。

(三)百度文庫不能適用“避風(fēng)港”原則

百度文庫這一業(yè)務(wù)模式是否真的不存在侵權(quán)？不需要承擔(dān)法律責(zé)任？對(duì)此筆者上網(wǎng)詳細(xì)查閱了百度文庫有關(guān)版權(quán)問題的用戶協(xié)議說明。百度文庫認(rèn)為，用戶侵權(quán)與本網(wǎng)站一概無關(guān)。因?yàn)榘俣戎挥辛x務(wù)提供投訴渠道，一旦有人認(rèn)為被侵權(quán)，可以通知百度文庫刪除文檔或相關(guān)鏈接，只要百度文庫及時(shí)刪除，就不存在侵權(quán)問題。

但筆者認(rèn)為，百度文庫依然需要對(duì)平臺(tái)上資源的侵權(quán)現(xiàn)象負(fù)責(zé)任。因?yàn)椤氨茱L(fēng)港”原則的核心在于ISP“明知”服務(wù)對(duì)象提供的作品存在侵權(quán)現(xiàn)象則有責(zé)任，“不明”則無責(zé)。而在這個(gè)問題上，百度不可能不知情。原因如下[4]：

(1)百度文庫介紹已經(jīng)表明，百度文庫是一個(gè)專門提供包括小說等文檔資料在內(nèi)的分享平臺(tái)，作為這樣一個(gè)專業(yè)平臺(tái)，應(yīng)當(dāng)有版權(quán)保護(hù)的機(jī)制和人員配置，這與廣大視頻分享網(wǎng)站的屬性如出一轍，所不同的僅僅是分享的內(nèi)容不同而已。在國內(nèi)大型的視頻網(wǎng)站如優(yōu)酷、土豆等相關(guān)的版權(quán)問題就處理得很好，因此百度不能因此免責(zé)。

(2)百度文庫首頁存在文學(xué)類別，顯然，文庫提供的分類為用戶尋找相關(guān)的作品提供了便捷的索引。另外，根據(jù)文庫的用戶協(xié)議，如果有用戶上傳涉及反動(dòng)、淫穢等內(nèi)容的文檔，將會(huì)被管理員刪除，該動(dòng)作表明，所有用戶上傳的文檔都有審查機(jī)制。

(3)盛大文學(xué)及其他版權(quán)人已經(jīng)多次發(fā)出書面權(quán)利通知，要求百度文庫移除侵權(quán)內(nèi)容。因此百度早就知道文庫里的有些文檔存在侵權(quán)問題。

以上可以證明，百度文庫是一家專業(yè)的文檔分享平臺(tái)，并建立了文檔上傳的審查機(jī)制。在此情況下，百度文庫完全明知用戶上傳的內(nèi)容是存在侵權(quán)嫌疑而放任其在百度文庫內(nèi)傳播，同時(shí)在權(quán)利人已發(fā)出權(quán)利通知的情況下依然未做移除動(dòng)作，所以百度文庫作為共同侵權(quán)的故意已經(jīng)十分明顯。

因此，筆者認(rèn)為百度不能利用“避風(fēng)港”原則將侵權(quán)責(zé)任完全推到用戶頭上，自身應(yīng)該承擔(dān)主要責(zé)任。

三、重視和保護(hù)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的出現(xiàn)和應(yīng)用，尤其是百度文庫的推出，帶領(lǐng)我們走進(jìn)了一個(gè)多彩的世界，在我們盡情欣賞因不同文字組合帶來的樂趣時(shí)，也給我們提出了一個(gè)新的課題，那就是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)保護(hù)難題。筆者建議網(wǎng)站應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以應(yīng)對(duì)：

(一)進(jìn)一步健全網(wǎng)絡(luò)版權(quán)法律法規(guī)[5]

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，這不僅是百度文庫的問題，從音樂到電影，乃至現(xiàn)在的文檔，與分享相伴隨的，版權(quán)保護(hù)話題一直備受關(guān)注。而我國在網(wǎng)絡(luò)版權(quán)方面的法律法規(guī)顯得有點(diǎn)滯后，亟待完善和規(guī)范。

一是考慮到網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)對(duì)社會(huì)生活帶來的諸多負(fù)面影響，我國法律有必要對(duì)此作出專門規(guī)定。建議立法機(jī)關(guān)加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)媒體等新媒體所提供共享資源平臺(tái)所涉及的版權(quán)合法表達(dá)界限問題的研究。

二是應(yīng)該從立法上提高版權(quán)侵害的賠償標(biāo)準(zhǔn)。國外的版權(quán)保護(hù)之所以做得好，一個(gè)很重要的原因就是懲罰和賠償金額非常高，無人敢侵權(quán)。而在國內(nèi)，所得的賠償有時(shí)甚至不夠支付訴訟費(fèi)用和花費(fèi)在訴訟上的時(shí)間精力。

(二)加強(qiáng)對(duì)版權(quán)的集中管理

針對(duì)目前大量的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)現(xiàn)象，版權(quán)人完全可以聯(lián)合起來，尋找專業(yè)的版權(quán)管理組織，對(duì)版權(quán)進(jìn)行集中管理，這樣一來，既能獲得專業(yè)的幫助又能降低成本提高效率。另外，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)這一塊，在版權(quán)方面有優(yōu)勢(shì)的企業(yè)，應(yīng)該快速建立分銷渠道，與次級(jí)網(wǎng)站建立互動(dòng)合作關(guān)系，通過次級(jí)網(wǎng)站進(jìn)行二級(jí)創(chuàng)作，再在本網(wǎng)站形成回流，以更好地發(fā)揮版權(quán)方面的優(yōu)勢(shì)，維護(hù)自身權(quán)益，實(shí)現(xiàn)長遠(yuǎn)發(fā)展。

(三)積極應(yīng)對(duì)公眾質(zhì)疑

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是中國與國際接軌最徹底的一個(gè)行業(yè)。以百度目前的市場地位和行業(yè)影響力，其顯然已經(jīng)成為一家公眾公司。面對(duì)來自盛大文學(xué)和眾多知名作家的質(zhì)疑，百度也應(yīng)當(dāng)反思自己的產(chǎn)品體驗(yàn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)策略。

第一，網(wǎng)站要樹立誠信自律意識(shí)。約束好自己的員工，對(duì)轉(zhuǎn)載行為進(jìn)行限制。制訂一些“不準(zhǔn)”事項(xiàng)，規(guī)定未經(jīng)授權(quán)使用的作品、版權(quán)關(guān)系不清晰的新聞報(bào)道、圖片、影視作品，一律不得轉(zhuǎn)載。擅自轉(zhuǎn)載，相關(guān)編輯和頻道負(fù)責(zé)人要承擔(dān)責(zé)任。如：2004年9月15日，新浪、搜狐、網(wǎng)易三大門戶網(wǎng)站在京宣布，正式成立中國無線互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)誠信自律同盟。

第二，網(wǎng)站管理者要加強(qiáng)網(wǎng)站運(yùn)營管理。比如定期開展對(duì)文庫內(nèi)容的清理，發(fā)現(xiàn)有未經(jīng)合法權(quán)利人授權(quán)的內(nèi)容(包括未經(jīng)授權(quán)的軟件、音樂、電影以及其他作品等)要及時(shí)清除，重點(diǎn)清除不符合國家有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)定的內(nèi)容。已在報(bào)刊上刊登或已在其它網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者上載該作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，網(wǎng)站予以轉(zhuǎn)載、摘編并按規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)。

第三，暢通投訴渠道。積極與權(quán)利人進(jìn)行溝通，商討保護(hù)其著作權(quán)的有效機(jī)制，及時(shí)處理權(quán)利人的有效投訴，刪除侵權(quán)內(nèi)容。在保護(hù)版權(quán)方面，百度也并非沒有應(yīng)對(duì)措施。如2010年5月26日，百度文庫推出新版文庫投訴吧，針對(duì)不同類別投訴設(shè)置了不同模板。截至10月7日22時(shí)，共有9 757條舉報(bào)信息，8 650條意見建議及其他，其中已處理16 773條，內(nèi)容大多涉及版權(quán)問題。

第四，增加用戶注冊(cè)信息的客觀性和有效性。網(wǎng)站應(yīng)提高轉(zhuǎn)載他人作品的注意力度，加大提供內(nèi)容服務(wù)的審查力度，在發(fā)生確有證據(jù)的侵權(quán)行為時(shí)，及時(shí)有效地向權(quán)利人提供直接侵權(quán)人信息，使權(quán)利人能夠有效維權(quán)。

第五，發(fā)揮現(xiàn)有功能，與版權(quán)人資源共享。如百度文庫可充分依托已經(jīng)形成的巨大用戶數(shù)量，開辟作品在線銷售的新渠道，與創(chuàng)作者形成利益共享和良性互動(dòng)。

(四)網(wǎng)民應(yīng)做道德和法律的維護(hù)者

在中國，網(wǎng)民人數(shù)每年以幾千萬的絕對(duì)數(shù)增長。因此除了健全相應(yīng)的法律法規(guī)和網(wǎng)站加強(qiáng)自我管理外，廣大網(wǎng)民也應(yīng)該重視并嚴(yán)肅對(duì)待版權(quán)問題。加強(qiáng)學(xué)習(xí)，了解知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)，提升自己的素養(yǎng)，懂法，守法。不在這些平臺(tái)上上傳非個(gè)人原創(chuàng)而又未經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載的作品；不下載盜版的作品，尊重原創(chuàng)，尊重版權(quán)，做道德和法律的維護(hù)者。

四、結(jié)語

百度文庫存有海量圖書、文章等，在一定程度上給予網(wǎng)民很大的方便，這是不容爭辯的事實(shí)，但是百度文庫這樣一個(gè)平臺(tái)不能因此就違背法律與社會(huì)規(guī)范。百度文庫與盛大文學(xué)的糾紛，不是簡單的誰對(duì)誰錯(cuò)的問題，而是技術(shù)發(fā)展過程中的必然。雖然網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題不可能在這次事件之后就得到徹底解決，整治網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題會(huì)是一段很長的路。但我們相信，隨著互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)的進(jìn)一步健全，網(wǎng)站會(huì)逐步規(guī)范自己的行為，因版權(quán)帶來的糾紛肯定會(huì)越來越少。

[參考文獻(xiàn)]

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[5]郭絲露.網(wǎng)絡(luò)發(fā)展與版權(quán)保護(hù)的博弈——訪中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)聯(lián)盟秘書長王斌[N].中國藝術(shù)報(bào),2010-12-31.