■ 趙建良

（山東經(jīng)濟學(xué)院法學(xué)院 ，山東濟南250014）

論證券無紙化交易

■ 趙建良

（山東經(jīng)濟學(xué)院法學(xué)院 ，山東濟南250014）

上海證券交易所和深圳證券交易所建立之初，即在電子計算機、網(wǎng)絡(luò)、通訊技術(shù)的支持下，將證券發(fā)行和交易拋棄證券實物券形式，進入了市場行為全面電子化的證券無紙化時代，發(fā)行人不再印刷及交付實物證券，而是直接通過賬戶以電子媒介的形式登記股權(quán)或債權(quán)等權(quán)利及其變動的情形。自1991年，上交所開始推行證券無紙化開始至1999年，在我國大陸證券市場上，證券發(fā)行和交易徹底實現(xiàn)了無紙化，用不到十年的時間完成了發(fā)達國家二百余年才實現(xiàn)的證券交易所技術(shù)手段的更新。

根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會2009年11月修改的《證券登記結(jié)算管理辦法》（下稱“管理辦法”），我國無紙化證券發(fā)行、登記、托管、結(jié)算（清算和交收）的大致內(nèi)容包括：

其一，投資者開立證券賬戶。投資者開立證券賬戶應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機構(gòu)提出申請。辦理開戶時，證券登記結(jié)算機構(gòu)可以直接為投資者開立證券賬戶，也可以委托證券公司等代為辦理。實踐中，大多數(shù)是投資者通過證券公司等代理機構(gòu)與中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司（下稱“中登公司”）聯(lián)網(wǎng)實時開立賬戶，證券公司等代理機構(gòu)的開戶行為直接歸給中登公司，投資者無須到中登公司去開戶。因此，截至2011年6月3日，滬深兩市共有A股賬戶15727.16萬戶。當(dāng)然，證券公司等代理開立證券賬戶，應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請取得開戶代理資格。證券公司代理開立證券賬戶時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，對投資者提供的有效身份證明文件原件及其他開戶資料的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行審核，并應(yīng)當(dāng)妥善保管相關(guān)開戶資料，保管期限不得少于20年。因為所有的證券賬戶實際上都在中登公司，所以，投資者在證券賬戶開立和使用過程中存在違規(guī)行為的，證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法對違規(guī)證券賬戶采取限制使用、注銷等處置措施。但是，證券公司也應(yīng)當(dāng)掌握其客戶的資料及資信狀況，并對其客戶證券賬戶的使用情況進行監(jiān)督。證券公司發(fā)現(xiàn)其客戶在證券賬戶使用過程中存在違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)按照證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則處理，并及時向證券登記結(jié)算機構(gòu)和證券交易所報告。涉及法人代表以他人名義設(shè)立證券賬戶或者利用他人證券賬戶買賣證券的，還應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會報告，由中國證監(jiān)會依法予以處罰。

其二，證券發(fā)行與登記。就A股市場而言，發(fā)行人的公開發(fā)行通過證券交易所的系統(tǒng)完成后，根據(jù)證券賬戶的記錄生成證券持有人名冊，向證券登記結(jié)算機構(gòu)提交已發(fā)行證券的證券持有人名冊及其他相關(guān)資料，證券登記結(jié)算機構(gòu)據(jù)此辦理證券持有人名冊的初始登記。但是實踐中，證券登記結(jié)算機構(gòu)根據(jù)證券交易所交易系統(tǒng)通過通訊系統(tǒng)傳送的交易數(shù)據(jù)，證券持有人名冊往往已經(jīng)存在于證券登記結(jié)算機構(gòu)的系統(tǒng)中，無須另外提交，證券登記結(jié)算機構(gòu)與委托其辦理證券登記業(yè)務(wù)的證券發(fā)行人簽訂證券登記及服務(wù)協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)即可。證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)保證其所提交資料的合法、真實、準(zhǔn)確、完整。證券登記結(jié)算機構(gòu)不承擔(dān)由于證券發(fā)行人原因?qū)е伦C券持有人名冊及其他相關(guān)資料有誤而產(chǎn)生的損失和法律后果。此后，證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照業(yè)務(wù)規(guī)則和協(xié)議定期向證券發(fā)行人發(fā)送其證券持有人名冊及有關(guān)資料，即中登公司履行上市公司股東名冊登記的職能。但是在實踐中，中登公司也并沒有一個所謂的證券持有人名冊系統(tǒng)，而是通過計算機系統(tǒng)在某一時點就某一特定證券在證券賬戶系統(tǒng)中掃描搜索，即可生成證券持有人名冊。

其三，證券的托管與存管。中登公司一直主張的定位是“中央登記(存管)，二級托管”，即投資者應(yīng)當(dāng)委托證券公司托管（不使用“存管”字樣）其持有的證券，證券公司應(yīng)當(dāng)將其自有證券和所接受托管的客戶證券交由證券登記結(jié)算機構(gòu)存管（不使用“托管”字樣）。證券登記結(jié)算機構(gòu)為證券公司設(shè)立客戶證券總賬和自有證券總賬，用以統(tǒng)計證券公司交存的客戶證券和自有證券。證券公司應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機構(gòu)維護其客戶及自有證券賬戶。但是存管或托管內(nèi)容實際都是證券賬戶電子記錄的安全維護，因此，登記與托管的區(qū)分在電子環(huán)境下變得模糊或不存在了。事實上，在電子環(huán)境下，沒有必要也無法將證券的登記和存管分離，因為要分離必然還要建立另外一個數(shù)據(jù)庫，這人為地增加了證券營運成本和復(fù)雜性。在法律上，開戶申請不僅僅是投資人登記申請，而且也包含了托管授權(quán)，即將未來購買的證券交由登記機構(gòu)保管或存管，此時更難以對登記與托管進行明確的劃分。綜上，電子化、信息化的技術(shù)進步所帶來重大的市場革新，它使得發(fā)行、登記、托管的界限變得模糊了，任何程序或階段的劃分例如提交證券持有人名冊、劃分托管與存管等，都只能是充滿了想象和擬制的成分。

其四，證券交易與結(jié)算。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，進入證券交易所參與集中交易的，必須是證券交易所會員。所以，投資者買賣證券，應(yīng)當(dāng)與證券公司簽訂證券交易、托管與結(jié)算協(xié)議。必備條款應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容: 證券公司根據(jù)客戶的委托，按照證券交易規(guī)則提出交易申報，根據(jù)成交結(jié)果完成其與客戶的證券和資金的交收，并承擔(dān)相應(yīng)的交收責(zé)任；客戶應(yīng)當(dāng)同意集中交易結(jié)束后，由證券公司委托證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理其證券賬戶與證券公司證券交收賬戶之間的證券劃付以書面、電話、網(wǎng)絡(luò)等方式委托該證券公司代其買賣證券。實際交易時的委托內(nèi)容包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數(shù)量、價格等，證券公司收到之后，在委托指令的基礎(chǔ)上添加證券公司營業(yè)部代碼（席位代碼），形成申報指令，傳送給交易所的交易系統(tǒng)。席位代碼的辨識是準(zhǔn)許進入交易系統(tǒng)的前提，而證券賬戶號碼才是系統(tǒng)撮合成交的對象。為使買者得其券，賣者得其錢，必須進行結(jié)算，包括清算和交收。清算是按確定規(guī)則計算證券與資金的應(yīng)收應(yīng)付數(shù)額之行為，是對證券買賣雙方債權(quán)債務(wù)數(shù)量的確認(rèn)。交收是根據(jù)確定的清算結(jié)果，通過轉(zhuǎn)移證券和資金了結(jié)買賣雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系，《管理辦法》要求證券登記結(jié)算機構(gòu)作為結(jié)算參與人的共同對手方（Central Counter Party，簡稱CCP），按照貨銀對付（Delivery Versus Payment，簡稱DVP）即“一手交錢、一手交貨”的原則進行交收?！豆芾磙k法》規(guī)定：證券登記結(jié)算機構(gòu)采取多邊凈額結(jié)算的方式，根據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則作為結(jié)算參與人（如證券公司）的共同對手方，按照貨銀對付的原則，以結(jié)算參與人為結(jié)算單位辦理清算交收，而且實行分級結(jié)算原則，即證券登記結(jié)算機構(gòu)負(fù)責(zé)辦理證券登記結(jié)算機構(gòu)與結(jié)算參與人之間的集中清算交收；結(jié)算參與人負(fù)責(zé)辦理結(jié)算參與人與客戶即投資者之間的清算交收。但是實際上如上述，由于中登公司統(tǒng)一管理和維護集中的證券賬戶和股份的電子簿記系統(tǒng)，因此，證券清算交收的過戶登記可在系統(tǒng)內(nèi)方便、準(zhǔn)確地實現(xiàn)劃轉(zhuǎn)。在鎖定交易制度下，法律禁止買空賣空行為，一般不存在證券不能交收過戶的情況，所以目前證券的清算交收選擇直通車方式，由中登公司登記結(jié)算系統(tǒng)直接對交易資料進行清算過戶登記一體化操作，中登公司再于交易日（T日）日終將該日證券過戶數(shù)據(jù)發(fā)送給各證券公司，同時，向證券交易所傳送證券賬戶余額數(shù)據(jù)，以便證券交易所在次日實施前端監(jiān)控。也就是說，上海、深圳兩個市場的此項業(yè)務(wù)也都是由系統(tǒng)自動完成操作，證券于“T+1”日9點前即可實現(xiàn)在投資人賬戶間的過戶登記，或者說證券交收是在在“T+0”收市后至“T+1”開市前這一段時間完成的。股份的逐筆結(jié)算登記是股份電子簿記系統(tǒng)集中管理的邏輯之必然。而資金交收在“T+1”日的16點之前完成。即證券是逐筆全額交割，資金實行多邊凈額交割。但這樣也帶來一些問題，首先，因為證券交收先于資金交收，有違貨銀對付的要求；其次，因為中登公司直接托管所有投資者證券、并根據(jù)交易結(jié)果直接過戶，使得多數(shù)證券公司的結(jié)算功能僅限于對中登公司發(fā)送數(shù)據(jù)的拆分，淪為交易通道，忽視證券結(jié)算而重資金結(jié)算；其三，也使得所謂“中央登記，二級托管”或所謂“證券和資金實行分級結(jié)算”等只具有邏輯意義，因為證券交易是“賬戶撮合”而非“席位撮合”，證券結(jié)算如上述則由中登公司統(tǒng)一管理和集中維護投資者的證券賬戶，中登公司根據(jù)交易所傳輸?shù)某山粩?shù)據(jù)，逐筆交收，增記買方證券賬戶余額，減記賣方證券賬戶余額，證券交割（資金結(jié)算除外）直接在買賣雙方之間完成，所以說，證券結(jié)算是中登公司面向所有投資者，并非經(jīng)由證券公司實行二級結(jié)算，而是實行一級結(jié)算?！?/p>