■ 袁謀真

（國務院國資委產(chǎn)權局，北京100053）

全面提升國際化經(jīng)營能力（上）
——《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法》解讀與思考

■ 袁謀真

（國務院國資委產(chǎn)權局，北京100053）

歷時7年研究論證，多次專項調(diào)查和課題研究并15易其稿的《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法》（國資委令第27號，以下簡稱《境外產(chǎn)權辦法》）終于在“十二五”開局之年頒布施行?！毒惩猱a(chǎn)權辦法》是在國際國內(nèi)新的發(fā)展時期出臺的一部基礎性、綱領性文件，具有深遠的歷史意義和較強的現(xiàn)實需求。

1 《境外產(chǎn)權辦法》的主要原則與目標

在7年的起草與研討過程中，圍繞“明確行為規(guī)范、建立責任體系”的重點方向，《境外產(chǎn)權辦法》逐步形成了五項主要原則：

一是重規(guī)范、少審批、實現(xiàn)產(chǎn)權監(jiān)管全覆蓋?！毒惩猱a(chǎn)權辦法》牢牢把握國資委履行國有資產(chǎn)出資人職責這一核心，填補境外國有產(chǎn)權管理法規(guī)制度上的空白。明確中央企業(yè)是其境外國有產(chǎn)權管理的責任主體，對本集團境外國有產(chǎn)權安全承擔責任。除中央企業(yè)境內(nèi)國有產(chǎn)權出境、涉及重要子企業(yè)的相關事項外，境外產(chǎn)權管理事項原則上由中央企業(yè)依法決定或者批準?！毒惩猱a(chǎn)權辦法》首次實現(xiàn)中央企業(yè)對境內(nèi)、境外、境外返回境內(nèi)投資所形成的三類國有產(chǎn)權規(guī)范與監(jiān)管的全口徑覆蓋。

二是產(chǎn)權歸屬原則與注冊地適用原則相結合。《境外產(chǎn)權辦法》規(guī)定境外國有產(chǎn)權管理要同時遵守我國的相關法律、行政法規(guī)以及境外注冊地和上市地的相關法律、規(guī)定。這一原則是國際通行的對境外投資監(jiān)管的原則，也是歐美國家審查外國投資的法理依據(jù)。這是國有產(chǎn)權管理法規(guī)制度中首次明確與強調(diào)國際通行市場規(guī)則。

三是完善法人治理與優(yōu)化產(chǎn)權配置原則?！毒惩猱a(chǎn)權辦法》明確要求中央企業(yè)應當完善境外企業(yè)治理結構，強化企業(yè)章程管理，優(yōu)化境外國有產(chǎn)權配置，保障境外國有產(chǎn)權安全。既從境外企業(yè)轉變經(jīng)營機制、適應國際市場競爭方面提出了原則要求，又首次提出了優(yōu)化產(chǎn)權配置的概念，展現(xiàn)了產(chǎn)權形成、運營、配置和退出的全過程理念。

四是返投境內(nèi)、比照境內(nèi)的原則。明確中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)對境內(nèi)再投資形成的境內(nèi)國有產(chǎn)權管理，比照國資委境內(nèi)國有產(chǎn)權管理的相關規(guī)定執(zhí)行。這是首次對大量存在的、由境外企業(yè)返回境內(nèi)投資所形成的國有產(chǎn)權管理予以規(guī)范。

五是強調(diào)境外國有產(chǎn)權應當由中央企業(yè)或者其各級子企業(yè)持有。《境外產(chǎn)權辦法》對個人代持、離岸公司等境外產(chǎn)權管理所特有的、并且容易導致國有資產(chǎn)流失的事項予以著重規(guī)范和特別規(guī)定，強調(diào)和明確了境外國有產(chǎn)權應當由中央企業(yè)或者其各級子企業(yè)持有，已無存續(xù)必要的特殊目的公司，應當及時依法予以注銷。這是產(chǎn)權管理法規(guī)制度中首次明確規(guī)定了此項原則，是對境外產(chǎn)權管理實踐的歷史經(jīng)驗教訓的最好總結。

《境外產(chǎn)權辦法》體現(xiàn)的境外國有產(chǎn)權管理目標是：圍繞“做強做優(yōu)中央企業(yè)、培育具有國際競爭力的世界一流企業(yè)”的改革發(fā)展總體目標，規(guī)范境外國有產(chǎn)權管理，優(yōu)化境外國有產(chǎn)權配置，保障境外國有產(chǎn)權安全，發(fā)揮好產(chǎn)權管理的基礎性、樞紐性、戰(zhàn)略性作用，為實施國際化經(jīng)營戰(zhàn)略、培育具有國際競爭力的世界一流企業(yè)提供有力保障。

2 《境外產(chǎn)權辦法》的主要內(nèi)容與要求

《境外產(chǎn)權辦法》共20條，可分為10個部分來解讀：

一是闡釋立法宗旨和境外國有產(chǎn)權、境外企業(yè)基本概念，詳見第一條、第二條。

二是明確責任主體和監(jiān)管要求，詳見第三條、第十六條、第十七條。明確中央企業(yè)是本集團境外國有產(chǎn)權管理的責任主體。中央企業(yè)應當依照我國法律、行政法規(guī)建立健全境外國有產(chǎn)權管理制度，同時遵守境外注冊地和上市地的相關法律規(guī)定，規(guī)范境外國有產(chǎn)權管理行為。國務院國資委主要負責制訂境外國有產(chǎn)權管理的法規(guī)制度，監(jiān)督檢查法規(guī)制度的執(zhí)行情況，僅對中央企業(yè)境內(nèi)國有產(chǎn)權出境、涉及重要子企業(yè)的相關事項進行審核。

三是提出了境外企業(yè)國有產(chǎn)權管理原則與要求、境外企業(yè)反投境內(nèi)形成的國有產(chǎn)權管理原則，詳見第四條、第五條。

四是著重規(guī)范個人代持與設立離岸公司等特殊目的公司管理，詳見第六條、第七條。

五是規(guī)定了境外企業(yè)產(chǎn)權登記管理事項，詳見第八條。

六是規(guī)定了境外企業(yè)資產(chǎn)評估管理事項，詳見第九條、第十條。

七是規(guī)定了境外國有產(chǎn)權轉讓等涉及產(chǎn)權變動管理事項，詳見第十一條至第十四條。

八是規(guī)定了境外紅籌上市公司國有股權管理事項，詳見第十五條。

九是明確了違反規(guī)定的責任追究與處罰，詳見第十八條。

十是其他條款，詳見第十九條、二十條。

《境外產(chǎn)權辦法》堅持“依法合規(guī)、市場機制”的監(jiān)管理念，明確提出了七項規(guī)范要求：

2.1 關于以個人名義持有境外國有產(chǎn)權的規(guī)范要求

在強調(diào)境外國有產(chǎn)權應當由中央企業(yè)或者其各級子企業(yè)持有的原則前提下，對境外企業(yè)注冊地相關法律規(guī)定須以個人名義持有境外國有產(chǎn)權的，《境外產(chǎn)權辦法》要求應當統(tǒng)一由中央企業(yè)依據(jù)有關規(guī)定決定或者批準，依法辦理委托出資等保全國有產(chǎn)權的法律手續(xù)，并以書面形式報告國資委。

2.2 關于設立離岸公司等特殊目的公司的規(guī)范要求

離岸公司等特殊目的公司是中央企業(yè)境外資本運作的經(jīng)常性工具。對因重組、上市、轉讓或者經(jīng)營管理需要設立特殊目的公司的，《境外產(chǎn)權辦法》要求由中央企業(yè)決定或者批準并以書面形式報告國資委。已無存續(xù)必要的特殊目的公司，應當及時依法予以注銷。

2.3 關于境外產(chǎn)權登記的規(guī)范要求

《境外產(chǎn)權辦法》明確中央企業(yè)及其各級子企業(yè)境外投資或變動、注銷產(chǎn)權的，應當由中央企業(yè)統(tǒng)一向國資委申辦產(chǎn)權登記。

2.4 關于境外產(chǎn)權變動進行評估或估值的規(guī)范要求

《境外產(chǎn)權辦法》明確規(guī)定:境內(nèi)國有產(chǎn)權出境或者境外企業(yè)反投境內(nèi)的，應當按照《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（國資委令第12號）聘請具有資質(zhì)的境內(nèi)評估機構進行評估，并辦理評估備案或核準。中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)在境外發(fā)生轉讓或者受讓產(chǎn)權、以非貨幣資產(chǎn)出資、非上市公司國有股東比例變動、合并分立、解散清算的，應聘請具有相應資質(zhì)、專業(yè)經(jīng)驗和良好信譽的專業(yè)機構對標的物進行評估或者估值，產(chǎn)權交易對價應當以經(jīng)備案或核準的評估或者估值結果為基準。

2.5 關于產(chǎn)權轉讓的規(guī)范要求

《境外產(chǎn)權辦法》規(guī)定境外國有產(chǎn)權轉讓等產(chǎn)權變動事項由中央企業(yè)決定或者批準，并明確要求中央企業(yè)應當按照國家有關法律法規(guī)辦理相關手續(xù)。如境內(nèi)國有產(chǎn)權出境應當遵守商務部、國資委等6部委2006年10號令，后修訂為2009年6號令，由國資委、商務部核準。又如境內(nèi)企業(yè)赴境外投資或境內(nèi)外企業(yè)整體重組改制紅籌上市的應遵守《國務院關于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)[1997]21號）等相關規(guī)定，由國資委、證監(jiān)會核準等等。

關于中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨資轉為絕對控股、絕對控股轉為相對控股或者失去控股地位的，《境外產(chǎn)權辦法》要求此類事項應當報國資委審核同意；與之對應的資產(chǎn)評估事項也應當報國資委備案或核準。

為促進境外國有產(chǎn)權交易的公開、透明，《境外產(chǎn)權辦法》規(guī)定：中央企業(yè)及其各級子企業(yè)轉讓境外國有產(chǎn)權，要多方比選意向受讓方。具備條件的，應當公開征集意向受讓方并競價轉讓，或進入中央企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓交易試點機構掛牌交易。

《境外產(chǎn)權辦法》還明確規(guī)定境外國有產(chǎn)權轉讓價款應當按照產(chǎn)權轉讓合同約定一次性支付。對于確需采取分期付款的，《境外產(chǎn)權辦法》要求應當在產(chǎn)權轉讓合同中正式約定受讓方提供合法擔保的條款。

2.6 關于紅籌上市公司國有股權管理的規(guī)范要求

紅籌上市公司是在境外注冊并上市的公司，其國有股權監(jiān)管既要受上市地的證券監(jiān)管法律、法規(guī)約束，又要受國內(nèi)證券監(jiān)管和國有資產(chǎn)監(jiān)管的法律、法規(guī)約束。對于中央企業(yè)重要子企業(yè)境外紅籌上市或所持有的紅籌上市公司的股份發(fā)生變動的，《境外產(chǎn)權辦法》要求應當由中央企業(yè)按《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委令第19號）等相關規(guī)定報國資委審核同意或者備案。對于非重要子企業(yè)的相關事項，《境外產(chǎn)權辦法》要求由中央企業(yè)按照證券監(jiān)管法律、法規(guī)決定或者批準，并書面報告國資委。

2.7 關于對中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理工作要求

《境外產(chǎn)權辦法》要求中央企業(yè)應當落實境外國有產(chǎn)權管理工作責任，完善檔案管理，并及時將本企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理制度、負責機構等相關情況報國務院國資委備案。要求中央企業(yè)應當每年對各級子企業(yè)執(zhí)行本辦法情況進行監(jiān)督檢查，并及時將檢查情況報告國資委?！?/p>