【摘要】本文首先介紹我國目前反規(guī)避立法的現(xiàn)狀，并指出其不足之處。從中國“入世”后外貿(mào)形勢發(fā)展和外貿(mào)立法的完善、進一步保護國內市場等角度出發(fā)，論證了我國完善反規(guī)避立法實體規(guī)范的必要性，探討了我國完善反規(guī)避立法方面應注意的幾個重要問題。并在借鑒國外經(jīng)驗和結合我國實際情況的基礎上，從規(guī)避行為的法律定義、規(guī)避行為的種類、規(guī)避行為的實質要件以及對規(guī)避行為的法律制裁等方面對完善我國反規(guī)避實體規(guī)范提出建議。

【關鍵詞】規(guī)避 反規(guī)避 傾銷 反傾銷

【中圖分類號】F7【文獻標識碼】A【文章編號】1673-8209(2010)07-0-02

1995年，歐盟對原產(chǎn)于我國的電腦軟盤啟動反規(guī)避調查，從而拉開了海外對中國反規(guī)避調查的序幕。加入WTO后，我國更是頻頻遭遇國外的反規(guī)避調查。目前海外對中國的反規(guī)避措施呈現(xiàn)出四大特點:第一，針對中國的反規(guī)避調查數(shù)量激增。1995年至2003年，海外對中國反傾銷調查相對穩(wěn)定在1至2起;2004-2008年增至6起，2010年上半年就已發(fā)生了3起。第二，發(fā)起調查的國別區(qū)域不斷擴大，并從發(fā)達國家擴展到發(fā)展中國家。歐盟是對我國發(fā)起反規(guī)避調查的主要地區(qū);而一些發(fā)展中國家也對我國發(fā)起了反規(guī)避調查。第三，涉案產(chǎn)品種類繁多，且可能同種產(chǎn)品遭遇多次反規(guī)避調查。第四，反規(guī)避調查肯定性裁決比例高于反傾銷調查。在已結案的12起案件中，有9起征收了反傾銷稅，反規(guī)避調查最終征稅的成功率為75%;遠遠高于反傾銷案件的肯定性裁決比例。

1 國際反規(guī)避立法對我國的影響

1.1 對我國出口貿(mào)易的影響

改革開放以來，盡管我國出口產(chǎn)品結構不斷優(yōu)化，但出口的工業(yè)制成品中初級工業(yè)制成品所占比重最大，而初級工業(yè)制成品涉及多個生產(chǎn)工序，會有多種改裝形式，且其本身附加值較低，很容易成為國外反規(guī)避調查對象;反傾銷措施往往對出口貿(mào)易的影響更大，歐美國家一向是我國重要的出口市場，又是采取反規(guī)避措施的主要國家。由于這些產(chǎn)品本身具有的特點和我國產(chǎn)業(yè)技術水平的現(xiàn)狀，在未來較長一段時期內，歐美反規(guī)避措施對我國制成品的出口將產(chǎn)生巨大的影響。

1.2 對我國國際投資的影響

反規(guī)避措施不僅約束在本國內部組裝生產(chǎn)的規(guī)避行為，還涉及到在第三國組裝的規(guī)避行為，因此使得反傾銷法的適用范圍擴大，從貿(mào)易領域擴大到了投資領域。

(1)對我國對外投資的影響。對于打算在采用反規(guī)避條款的國家進行生產(chǎn)設備投資的公司，不但其制成品的進口可能遇到被征收反傾銷稅的危險，而且連在這些國家內組裝的制成品和零部件進口也有可能被征收反傾銷稅，因此對于投資方向會有一定的影響。對于現(xiàn)階段我國對外投資的主要形式來說，如果所設立的海外企業(yè)僅進行產(chǎn)品的簡單組裝，那么，一旦該產(chǎn)品被裁定存在規(guī)避反傾銷的行為，則同樣會被征收反傾銷稅。

(2)對我國利用外資的影響。一些外國公司在華投資，其本意可能就是利用我國作為第三國組裝規(guī)避的基地。這些產(chǎn)品在國內的增值很小，只是簡單的加工組裝，然而卻打著中國產(chǎn)品的旗號，利用中國的配額大量出口，在這種情況下，如果規(guī)避行為被認定成立，就有可能使得受反規(guī)避措施約束的出口加工企業(yè)陷入生產(chǎn)停滯，進而使我方對該類企業(yè)的投資難以收回，影響利用外資的效果。外國直接投資領域和反規(guī)避領域對同一外商投資企業(yè)的身份及其相應待遇問題的考慮是有差異的。由于美國、歐盟等發(fā)達國家和地區(qū)對境內的外資實行國民待遇政策，我國企業(yè)在當?shù)氐耐顿Y若被認為是國內企業(yè)，則可正常經(jīng)營;然而一旦發(fā)生變故，則不得不遭受反規(guī)避指控的危險。

1.3 對我國國內產(chǎn)業(yè)發(fā)展的影響

我國還有諸多產(chǎn)業(yè)尚處在剛剛建立或正在興建之中，產(chǎn)業(yè)結構不完善，生存能力脆弱，極易被國外尤其是歐美等發(fā)達國家的企業(yè)為搶占市場而進行的傾銷行為所擠垮。根據(jù)世界貿(mào)易組織咨詢研究中心所作的《產(chǎn)業(yè)損害情況與相應對策》的專題調研認為，89.6%，的傾銷行為可以引起損害，使機械、電子、鋼鐵、化工等行業(yè)的產(chǎn)品市場份額下降，進口國企業(yè)陷入半停產(chǎn)或停產(chǎn)狀態(tài)，甚至破產(chǎn)，國民產(chǎn)業(yè)體系崩潰。隨著中國經(jīng)濟與世界經(jīng)濟的融合，國際國內兩個市場關聯(lián)度大大加強，大量涌入的國外資本和商品必將憑借其資金實力或市場規(guī)模優(yōu)勢，以國際慣例作掩護，以國內市場整合性差的行業(yè)或發(fā)展中的產(chǎn)業(yè)為突破口，對國內市場進行傾銷或反傾銷規(guī)避，這將對我國的進口秩序和產(chǎn)業(yè)安全帶來極大的沖擊。

2 如何應對對國際反規(guī)避措施的對策建議

2.1 完善我國立法，作為對國外反規(guī)避措施的對等震懾手段

自1994年《中華人民共和國對外貿(mào)易法》生效以來，我國已初步建成了反傾銷法律制度，并于1997年制定了《反傾銷與反補貼條例》，以進一步規(guī)范傾銷行為。但是，《反傾銷與反補貼條例》僅有一個條文對其予以規(guī)定，《條例》第55條規(guī)定:“外經(jīng)貿(mào)部、國家經(jīng)貿(mào)委可以采取適當措施，防止規(guī)避反傾銷行為的發(fā)生?！边@一規(guī)定既未界定規(guī)避行為，又未規(guī)定可以對規(guī)避行為采取的措施，似乎賦予反傾銷調查機構廣泛的自由裁量權，但其內容缺乏可操作性，實踐中往往容易耽誤時機，對外商把我國作為組裝基地的規(guī)避反傾銷的行為無法有效規(guī)制，也不符合世貿(mào)組織的透明度原則。而歐、美等國又頻繁對我國提起反傾銷、反規(guī)避訴訟，被訴規(guī)避的中國企業(yè)只能處于被動地位。

2002年12月13日，原國家經(jīng)貿(mào)委頒布了《反傾銷產(chǎn)業(yè)損害調查與裁決規(guī)定》以及同時發(fā)布的《反補貼產(chǎn)業(yè)損害調查與裁決規(guī)定》中細化了規(guī)避與反規(guī)避問題，明確了規(guī)避反傾銷和反補貼措施的行為。上述兩部委沒有明確具體采取的反規(guī)避措施。因此在商務部取代了以前國家經(jīng)貿(mào)委和外經(jīng)貿(mào)部的職能后，二者分別被2003年11月17日商務部發(fā)布的《反傾銷產(chǎn)業(yè)損害調查規(guī)定》以及同時發(fā)布的《反補貼產(chǎn)業(yè)損害調查規(guī)定》所取代，而在后兩項新的規(guī)定中，并未涉及任何反規(guī)避的措辭，這樣就會造成如果存在外國產(chǎn)品規(guī)避我國反傾銷或反補貼措施的行為時，商務部卻不能依據(jù)法律法規(guī)進行規(guī)置的尷尬境地，從而有可能使得規(guī)避行為進一步猖獗，這勢必會損害我國國內相關產(chǎn)業(yè)的平等競爭地位。

研究反規(guī)避立法以維護我國企業(yè)的合法競爭地位、完善我國反規(guī)避立法制度極為必要。我國建立自己的反規(guī)避法律體系迫在眉睫。

在制定反規(guī)避立法時，應注意以下幾個問題:

(1)反規(guī)避規(guī)則應當公正、合理

一個國家反傾銷法中的反規(guī)避條款適用于逃避本國反傾銷稅的投資行為，其制定是為了保證本國產(chǎn)業(yè)獲得公平競爭的機會。但如果適用不當，這類條款也可能對外國企業(yè)造成歧視，以保障貿(mào)易的自由與公平為名而行歧視、破壞公平貿(mào)易之實。這也正是國際社會對反規(guī)避條款爭議較多的一個主要原因。我國的反規(guī)避立法應切實保障正常的國際貿(mào)易秩序，打擊各種規(guī)避行為。

(2)借鑒歐、美立法經(jīng)驗，構建全面完整的反規(guī)避制度

迄今為止，僅有美國與歐盟制定了反規(guī)避條款，而且其內容比較完善。我國在借鑒歐、美立法經(jīng)驗、構建自己的反規(guī)避制度時，應側重于以下方面:(1)應在規(guī)避條款中規(guī)定:規(guī)避是指外國出口商在其產(chǎn)品已經(jīng)被中國當局征收反傾銷稅后，采取各種方法以使其以后出口的產(chǎn)品逃避征收反傾銷稅的行為。(2)對規(guī)避行為的種類可采取列舉和概括式綜合規(guī)定的方法。在具體列舉各種規(guī)避行為之后，可同時規(guī)定一個總括條款，規(guī)定凡是規(guī)避我國反傾銷、反補貼措施的行為都構成反規(guī)避行為，從而有效規(guī)制新的貿(mào)易和投資方式下新出現(xiàn)的規(guī)避行為。

(3)健全反規(guī)避措施的程序

第一，明確反規(guī)避措施的實施時間。即以反傾銷程序實施前的一段確定時期內發(fā)生的規(guī)避行為為反規(guī)避措施的適用對象，并以規(guī)避行為的價值額的一定比例作為規(guī)避行為確定的并行適用條件。

第二，明確對規(guī)避行為可采取的具體措施。商務部一經(jīng)確定存在規(guī)避行為，即可發(fā)布對該規(guī)避行為征收反傾銷稅或反補貼稅的決定，該決定效力所及商品的范圍，僅限于商務部認定的對國內產(chǎn)業(yè)造成損害的產(chǎn)品范圍。

2.2 實施出口產(chǎn)品差異化策略

反傾銷和反規(guī)避措施都是WTO允許采用的維護貿(mào)易秩序和公平競爭的法律手段，低價競爭極易受到進口國的反傾銷指控。我國企業(yè)可通過實施出口產(chǎn)品差異化策略來打造非價格競爭優(yōu)勢，從而達到“規(guī)避”反傾銷的目的。產(chǎn)品差異化的目的是通過擴大產(chǎn)品的非價格方面的特征來拉大與競爭產(chǎn)品的距離，從而增加產(chǎn)品定價的自由度。根據(jù)歐美反傾銷法，如果通過改進產(chǎn)品使得產(chǎn)品的物理特征、消費者效用、貿(mào)易渠道等方面和被指控的產(chǎn)品不同，或者提供了一種以上不同于原被裁定傾銷的產(chǎn)品的主要功能，都可使其不在反傾銷或反規(guī)避反指控的范圍之內。出口產(chǎn)品差異化策略注重提高產(chǎn)品技術含量，發(fā)揮自身特色，在國際市場培養(yǎng)和創(chuàng)造企業(yè)全新的競爭優(yōu)勢，這是“規(guī)避”反傾銷的長遠之計。

2.3 積極促成國際反規(guī)避協(xié)議的達成，防止反規(guī)避措施被濫用

我國要積極促成世貿(mào)成員就反規(guī)避問題展開談判，并爭取最終促成國際間反規(guī)避協(xié)議的達成，這樣，就可以通過國際法規(guī)的形式建立起公認的反規(guī)避定義、范圍、相關標準以及對發(fā)展中國家的特別規(guī)定，克服反規(guī)避給國際貿(mào)易及我國出口帶來的消極影響。

2.4 建立健全反規(guī)避應訴機制，爭取產(chǎn)業(yè)保護的主動權

一是盡快建立反規(guī)避預警機制。二是加強對引進外資的審查。三是加強對“走出去”企業(yè)的反規(guī)避指導，及時為企業(yè)提供相關信息服務和技術指導。另外，我國企業(yè)到海外進行投資或加工、組裝產(chǎn)品時，也要注意所在國關于反規(guī)避的法律規(guī)定，防止落入反規(guī)避陷阱。

2.5 提高企業(yè)核心競爭力，積極應訴反規(guī)避指控

一是著力提高企業(yè)核心競爭力。從自身來看，我國出口產(chǎn)品遭受反傾銷和反規(guī)避指控的一個重要原因是產(chǎn)品技術含量低，主要依靠低價競銷贏得國際市場。二是積極應訴反規(guī)避指控。首先，要加速造就一支高素質的反規(guī)避應訴專家隊伍，為構筑科學、高效的反規(guī)避應訴機制提供人才保證和智力支持。大的出口企業(yè)要設立反傾銷、反規(guī)避專門機構，進行信息搜集、市場調研、預案制定等工作。其次，要按照國際會計制度及原產(chǎn)地原則和要求，完善出口商品的原材料和零部件來源、生產(chǎn)銷售成本、增值率等統(tǒng)計制度。同時，建立健全企業(yè)財務制度，內部各部門之間、各分公司都要有詳細的財務記錄和原始資料，滿足快速查閱的需要，以提高應訴的時效性及勝訴的可能性。

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