新的刑法修正案正快步走來?！霸居?jì)劃于10月初次審議的刑法修正案(八)(下稱修正案)，將提前于8月23日上會(huì)初審?！币晃唤咏珖舜蟪Ｎ瘯?huì)的官員透露。

在中共十五大提出的新時(shí)期立法工作總目標(biāo)中，要求到2010年形成中國特色社會(huì)主義法律體系，其中刑法修正案是重要的一環(huán)。如今，2010年已過大半，為此，原本定于10月初審的修正案將提前至8月，預(yù)計(jì)經(jīng)過10月的二審后，有望于12月審議通過。

據(jù)《財(cái)經(jīng)》記者了解，修正案初稿共40余條，全國人大法工委已經(jīng)過一輪小范圍征求意見。其主要內(nèi)容，除取消部分犯罪的死刑處罰外，同時(shí)對(duì)刑罰結(jié)構(gòu)和特別減刑制度進(jìn)行調(diào)整，以矯正“死刑過重，生刑過輕”的司法現(xiàn)實(shí)。此外，修正案對(duì)公安部、中華全國總工會(huì)等部門的建議作出回應(yīng)，增加了危險(xiǎn)駕駛罪、拖欠勞動(dòng)者工資罪等新罪名，并針對(duì)安全事故頻發(fā)的現(xiàn)狀，修改非法采礦罪等罪名。

“修正案是立法機(jī)構(gòu)在平衡各方意見下的產(chǎn)物。”參與討論的學(xué)者透露，以往司法改革的成果，如“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事司法政策、“慎殺、少殺”的死刑政策，需要體現(xiàn)在修正案中;另一方面，對(duì)大眾輿論和行政機(jī)關(guān)的要求進(jìn)行呼應(yīng)。

在謹(jǐn)慎尋找平衡點(diǎn)的同時(shí)，中國的刑法改革開始突入體制，進(jìn)入“深水區(qū)”。

減少死刑

因涉及罪名較多，死刑設(shè)置已久為學(xué)界詬病。在1997年《刑法》中，死刑罪名多達(dá)68個(gè)，后經(jīng)過司法解釋調(diào)整為67個(gè)。其中不僅包括故意殺人罪、搶劫罪等嚴(yán)重暴力犯罪，也包括非暴力犯罪如貪污罪、受賄罪等經(jīng)濟(jì)犯罪，甚至包括走私淫穢物品罪和傳授犯罪方法罪等在司法實(shí)踐中基本不適用死刑的犯罪。

近年來司法改革重要內(nèi)容之一即為死刑制度改革。2006年10月，中共中央十六屆六中全會(huì)在《關(guān)于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)若干重大問題的決定》中明確提出“實(shí)施‘寬嚴(yán)相濟(jì)’的刑事司法政策”，隨后成為司法實(shí)踐的指導(dǎo)思想，在死刑制度上則體現(xiàn)為“保留死刑、限制死刑，堅(jiān)持少殺、慎殺，防止錯(cuò)殺”。

為此，最高法院在2006年收回死刑復(fù)核權(quán)，并于2010年5月聯(lián)合最高檢等部門頒發(fā)《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，在《刑法》未修改的情況下，從司法程序和證據(jù)制度上力?！吧贇ⅰ⑸鳉ⅰ?。

此次修正案體現(xiàn)了這種思想，讓刑法典納入寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策精神。據(jù)參與立法工作的學(xué)者透露，修正案將從三類罪名減少死刑:一是長(zhǎng)期以來很少適用死刑的犯罪，如傳授犯罪方法罪等;二是犯罪性質(zhì)、社會(huì)危害性等因素表明不適用死刑的犯罪，如偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、盜竊罪等;三是可以通過立法技術(shù)的調(diào)整來解決死刑適用問題的犯罪，如拐賣婦女、兒童罪等。

此外，修正案中還將出現(xiàn)一定年齡以上的老人不適用死刑的規(guī)定。據(jù)《南方周末》報(bào)道，目前對(duì)年齡界限存在70歲還是75歲的爭(zhēng)議。而這與1997年《刑法》所確立的未成年人不適用死刑的規(guī)定相呼應(yīng)，更進(jìn)一步限制了死刑適用主體，從而做到“少殺、慎殺”。

調(diào)整刑罰結(jié)構(gòu)

死罪過多帶來的司法現(xiàn)實(shí)是，一方面造成社會(huì)和司法機(jī)關(guān)對(duì)死刑的依賴性，動(dòng)輒強(qiáng)調(diào)“亂世用重典”，并與歷次“嚴(yán)打”互為表里;另一方面，刑罰制度的畸輕畸重，體現(xiàn)出北京大學(xué)教授陳興良稱之為“死刑過重，生刑過輕”的結(jié)構(gòu)性缺陷。

在陳興良看來，所謂“死刑過重”，指立法上死刑罪名過多，同時(shí)司法上死刑適用過多。而“生刑過輕”方面，據(jù)其調(diào)查，死緩相當(dāng)于有期徒刑14年以上、24年以下，平均執(zhí)行18年;無期徒刑相當(dāng)于有期徒刑12年以上、22年以下，平均執(zhí)行15年;有期徒刑最高為15年，平均執(zhí)行10年;數(shù)罪并罰有期徒刑不得超過20年，平均執(zhí)行13年。

兩相比較，正所謂“生死兩重天”。陳興良認(rèn)為，生刑過輕帶來對(duì)死刑的擠壓，這也是司法實(shí)踐中死刑被大量適用的原因之一。因此，修正案亦考慮對(duì)刑罰結(jié)構(gòu)和特別減刑制度做出調(diào)整。一方面在取消部分死刑罪名的同時(shí)，規(guī)定較長(zhǎng)的最高刑;并將嚴(yán)重暴力犯罪數(shù)罪并罰后的最高總刑期，從20年延長(zhǎng)至25年或30年，同時(shí)規(guī)定了嚴(yán)格的適用條件。

另一方面，修正案將嚴(yán)格適用減刑和假釋制度。減刑過快過濫帶來過大的尋租空間，修正案擬規(guī)定，對(duì)不適用死刑或死緩的嚴(yán)重犯罪人限制適用減刑或者假釋，且死緩、無期徒刑減為有期徒刑后，不得低于20年。

加重生刑可能帶來監(jiān)禁成本的大幅度攀升，因而立法機(jī)關(guān)考慮引入近年來已經(jīng)普遍探索的刑事和解制度，對(duì)輕罪實(shí)行非監(jiān)禁化。據(jù)了解，修正案擬規(guī)定:“犯罪行為人以悔罪、賠償、道歉等方式與被害人達(dá)成諒解，是刑事和解。犯罪后當(dāng)事人之間達(dá)成刑事和解的，對(duì)犯罪人可以從輕、減輕處罰或者免除處罰。”

在死刑制度、刑罰體系之外，此次修正案還增加、修改了一些具體罪名。一是根據(jù)公安部門的建議，增加了危險(xiǎn)駕駛罪，將醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車、在城鎮(zhèn)違法高速駕駛機(jī)動(dòng)車競(jìng)逐等嚴(yán)重危害公共安全的交通違法行為納入《刑法》，并將提高交通肇事罪的法定最高刑;二是根據(jù)中華全國總工會(huì)的建議，引入拖欠勞動(dòng)者工資罪，即所謂“欠薪罪”，明確對(duì)欠薪逃匿等惡劣的行為追究刑事責(zé)任;三是對(duì)非法采礦罪進(jìn)行修改，降低責(zé)任門檻，加重相關(guān)單位和責(zé)任人的刑罰，以抑制近年來屢現(xiàn)不絕的非法采礦現(xiàn)象(參見《財(cái)經(jīng)》2010年第16期“黃金權(quán)脈”)。

刑法改革下一步

中國刑事立法過程曲折。1979年第一部刑法典出臺(tái)之前，刑法草案已歷經(jīng)38稿。而1979年版《刑法》共計(jì)192條，其中死刑罪名僅28個(gè)，且15種集中在危害國家安全罪，屬備而不用，從而體現(xiàn)“慎殺”的思想。

但在1982年“嚴(yán)打”期間，多部單行刑法增設(shè)死刑，死罪呈濫用趨勢(shì)。至1988年，全國人大常委會(huì)共頒行24部單行刑法，107部附屬刑法，使刑法典變得分散雜亂，司法工作亦十分混雜。由此，1997年《刑法》重獲修訂，將之前的單行刑法和附屬刑法納入刑法典，死罪則增至68種。此后至今，共有七次刑法修正案問世，逐步完善了刑法分則。

總體看來，此次的修正案為1997年《刑法》頒布以來較大規(guī)模的修訂，且內(nèi)容上更為深入。據(jù)中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)高銘暄介紹，以往的修正均是對(duì)刑法典分則具體罪名的修正，此次則更多涉及刑法典總則的修正，包括上述提到的刑罰種類的調(diào)整、死刑的減少、刑罰幅度的適當(dāng)調(diào)整等，這也將是《刑法》以后修改的方向。

這意味著中國的刑法改革開始突入體制，進(jìn)入“深水區(qū)”。從修正案來看，其立法意圖、立法精神體現(xiàn)為控制死刑、合理化科學(xué)化刑法體系，這也是學(xué)界、實(shí)務(wù)界多年來的共識(shí)在刑事立法中的體現(xiàn)。

多位學(xué)者告訴《財(cái)經(jīng)》記者，盡管改革方向明確，但改革路徑仍頗為曲折。一方面，“亂世用重典”的刑事思想仍在政府部門、司法機(jī)關(guān)和民眾中頗有基礎(chǔ)，這使得“寬嚴(yán)相濟(jì)” 的刑事司法政策在遭遇“嚴(yán)打”“打黑”“掃黃”等運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法時(shí)，仍時(shí)有反復(fù);另一方面，在目前的社會(huì)轉(zhuǎn)型期，維穩(wěn)成本居高不下，保持死刑的威懾作用被認(rèn)為必不可免。

對(duì)于廢除死刑，趙秉志等學(xué)者建議采取“三步走”方案。首先，從廢止侵犯?jìng)€(gè)人法益的財(cái)產(chǎn)型非暴力犯罪與無具體被害人的侵犯社會(huì)法益的非暴力犯罪死刑，到完全廢止侵犯社會(huì)法益的非暴力犯罪及侵犯國家法益的非暴力犯罪死刑，直至最后廢止貪污罪、受賄罪等職務(wù)犯罪及毒品犯罪死刑;然后，從2020年起經(jīng)過一二十年后，廢止非致命性暴力犯罪死刑;最遲至2050年，實(shí)現(xiàn)死刑的全面廢止。

實(shí)習(xí)生李湘寧對(duì)此文亦有貢獻(xiàn)