[摘 要] 公司存續(xù)中，股東因是否分配公司利潤、分配多少、給公司提取多少等原因引起的糾紛是不可訴的。法院判決分配公司利潤，在公司法上沒有法律依據(jù)。公司意思機(jī)關(guān)做出分配利潤的決定后，股東就各自的分配比例和分配數(shù)額發(fā)生的糾紛是可訴的。股東關(guān)于分配公司利潤的糾紛首先應(yīng)當(dāng)通過股東會或股東大會決議解決，其次通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓解決，最后通過行使異議股東股權(quán)回購請求權(quán)、訴訟解散公司以及其他各種原因?qū)е碌慕馍⑶逅愠绦蚪鉀Q。為了避免股東之間因分配公司利潤發(fā)生難以解決的糾紛，可以在公司章程中規(guī)定公司利潤在法定提取后的分配方式。

[關(guān)鍵詞] 股權(quán) 利潤 不可訴 剩余索取權(quán)

公司存續(xù)中，股東就是否分配公司利潤、分配多少、給公司提取多少等糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院判令公司向股東分配利潤的問題，如何處理，實(shí)踐中有不同的觀點(diǎn)。有些法院受理股東起訴請求分配公司利潤的案件，并判令公司向起訴股東分配一定數(shù)額的利潤;有些法院甚至判令一部分股東(一般是大股東、被列為被告)向另一部分股東(一般是小股東、往往是原告)分配一定數(shù)額的公司利潤。這些觀點(diǎn)和做法都是錯誤的，公司存續(xù)中，股東因是否分配公司利潤、分配多少、給公司提取多少等原因形成的糾紛，是不可訴的，只能通過其他途徑解決。

一、《公司法》的規(guī)定

《公司法》第一百六十七條規(guī)定了公司稅后利潤應(yīng)當(dāng)提取法定公積金、彌補(bǔ)虧損后，經(jīng)股東會或股東大會決定是否提取任意公積金、提取多少，再決定是否分配利潤。第四十七條和三十八條、九十九條規(guī)定了對于公司利潤分配和彌補(bǔ)虧損問題，由公司董事會制訂利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，由公司股東會或股東大會審議決定。第七十五條規(guī)定了公司連續(xù)五年盈利而不分配利潤的，對此投反對票的股東可以通過向公司請求股權(quán)回購的方式退出公司，如果達(dá)不成股權(quán)回購的協(xié)議，可以訴請法院判令公司以合理的價格收購該股權(quán)。第一百八十三條規(guī)定，公司經(jīng)營出現(xiàn)僵局，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求法院判令解散公司。第一百八十一條、一百八十四條、一百八十七條規(guī)定了公司解散的情形和解散后的清算程序和清算方案，通過解散清算程序可以解決股東分配公司利潤的爭議。

二、股東請求分配公司利潤的糾紛是不可訴的

根據(jù)《公司法》第一百六十七條規(guī)定，存續(xù)中公司分配當(dāng)年稅后利潤，涉及以下程序和環(huán)節(jié)。一是公司法定公積金累計(jì)額不足公司注冊資本的百分之五十以上的，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。在提取法定公積金之前股東會或股東大會決議分配公司利潤的，股東必須將所分得的利潤退還公司。股東拒絕退還的，構(gòu)成侵害公司財產(chǎn)權(quán)，公司可以訴請人民法院依法判令退還。二是公司法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，須先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損，再從彌補(bǔ)虧損后的利潤余額中提取法定公積金。用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損的幅度，可以是全部虧損，也可以是用已有公積金彌補(bǔ)后的虧損余額，由股東會或股東大會決定，但至少要彌補(bǔ)已有公積金彌補(bǔ)后的虧損余額，否則，在彌補(bǔ)虧損前股東會或股東大會決議向股東分配公司利潤的，股東必須將所分得利潤退還公司，拒絕退還的，構(gòu)成侵害公司財產(chǎn)權(quán)，公司可訴請人民法院依法判令退還。三是公司法定公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊資本百分之五十以上的，可以不再提取法定公積金。這是任意性規(guī)范，可以提取也可以不提取，由公司股東會或股東大會按照公司章程或公司法規(guī)定的股東會或股東大會會議程序表決，股東會或股東大會做出提取或不提取的決議后，就形成公司意思，全體股東和公司都必須執(zhí)行決議。對此決議內(nèi)容有異議者，不得提起訴訟。四是從稅后利潤中提取法定公積金后，還可以提取任意公積金，是否提取、提取多少甚至提取全部利潤作為任意公積金，由股東會或股東大會按照公司章程或公司法規(guī)定的股東會或股東大會會議程序表決決定，股東會或股東大會做出提取或不提取的決議后，就形成公司意思，全體股東和公司都必須執(zhí)行決議。對此決議內(nèi)容有異議者，不得提起訴訟。五是公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，如果股東會或股東大會決定分配，應(yīng)當(dāng)依法或依公司章程規(guī)定確定分配比例，對此利潤的分配比例和數(shù)額有異議的，可以訴請人民法院依法判決。

公司股東會或股東大會違反法律規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)提取留存到公司的公積金或用于彌補(bǔ)虧損的利潤分配給股東，是對公司財產(chǎn)權(quán)的侵害，公司有權(quán)通過訴訟方式獲得救濟(jì)。如果公司在多數(shù)股東控制下不訴請法院判令退還，少數(shù)股東可依據(jù)《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，提起股東派生訴訟，以維護(hù)公司的合法權(quán)益。公司股東會或股東大會已經(jīng)決定用于分配的利潤，自股東會或股東大會作為公司意思機(jī)關(guān)做出分配決議起，該部分利潤的財產(chǎn)所有權(quán)由原來歸屬于公司，改變?yōu)闅w屬于全體股東共同所有。就分配比例發(fā)生的爭議是財產(chǎn)共同所有人之間的析產(chǎn)爭議，屬于人民法院受案范圍。

《公司法》沒有規(guī)定公司在正常經(jīng)營過程中股東可以通過訴訟方式請求人民法院判決分配公司利潤。公司利潤是否給股東分配，分配多少，給公司留存多少的問題，不屬于人民法院的受案范圍，人民法院以訴訟程序解決分配公司利潤糾紛沒有法律依據(jù)。其法理在于:一是公司利潤是否給股東分配，分配多少，給公司留存多少由公司意思機(jī)關(guān)根據(jù)公司經(jīng)營戰(zhàn)略及其對資金的需求決定，是公司的經(jīng)營管理問題，具有商業(yè)屬性，不是單純的法律問題，人民法院難以對公司經(jīng)營問題做出商業(yè)判斷。二是公司意思機(jī)關(guān)做出分配公司利潤的決議之前，公司利潤所有權(quán)歸屬于公司，股東對公司財產(chǎn)只享有以股權(quán)形式表示的剩余所取權(quán)，但股權(quán)不同于財產(chǎn)所有權(quán)。公司財產(chǎn)只有通過股東會或股東大會決議或者經(jīng)過清算程序后，才能確定哪些是剩余財產(chǎn)，此時股東對此剩余財產(chǎn)享有索取權(quán)。在確定剩余財產(chǎn)的范圍和數(shù)量之前，股東不得直接針對公司所有的財產(chǎn)行使權(quán)利，這是由公司的獨(dú)立法人資格和對其全部財產(chǎn)享有的所有權(quán)決定的。所以人民法院不得在股東會、股東大會決議或通過清算程序確定公司利潤為公司剩余財產(chǎn)之前判決將本歸公司所有的利潤分配給股東，因?yàn)榉ㄔ翰豢赡苤苯哟_定公司財產(chǎn)的剩余情況。三是股東會或股東大會是由全體股東組成的，但是股東與股東會或股東大會是完全不同的法律概念。股東會或股東大會是公司的意思機(jī)關(guān)，不是獨(dú)立于公司存在的法律主體，公司法規(guī)定公司利潤的分配由公司股東會或股東大會決議決定，股東會或股東大會決定處分公司利潤是公司處分自己所有的財產(chǎn)。而公司股東卻是獨(dú)立于公司的法律主體，公司利潤的所有權(quán)歸公司而不是歸股東，因此公司股東不能直接請求人民法院判決將公司的利潤分配給股東，更不能以部分股東為被告請求人民法院判令其將公司所有的利潤分配給股東，否則侵害公司的財產(chǎn)所有權(quán)。四是當(dāng)股東為是否分配公司利潤以及用于分配與提留的數(shù)額發(fā)生爭議時，意味著有的股東主張分配或多分配，有的股東主張不分配或少分配。主張分配利潤的股東是在行使股權(quán)中的自益權(quán)，而主張不分配或少分配的股東是為了公司擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)?；?yàn)楣镜拈L遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略考慮，此時他們是在行使股權(quán)中的共益權(quán)，如果法院判決分配公司利潤，是保護(hù)了前者的自益權(quán)，但同時損害了后者的共益權(quán)。以損害一部分股東股權(quán)共益權(quán)保護(hù)另一部分股東股權(quán)自益權(quán)，沒有道理。五是公司以其已有和將來可能有的全部財產(chǎn)作為潛在抵押向債權(quán)人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，法院判決分配公司利潤，勢必減少公司的財產(chǎn)，無疑會在一定程度上侵害公司債權(quán)人的利益。六是公司股東會或股東大會如果做出決議決定分配公司利潤，主張不分配或少分配的股東也不能訴請法院判令不分配或少分配，否則是以支持部分股東股權(quán)共益權(quán)損害另一部分股東股權(quán)自益權(quán)。而且公司股東會或股東大會作為公司意思機(jī)關(guān)做出決議分配公司利潤是公司處分自己所有的財產(chǎn)，除了債權(quán)人因其債權(quán)受到損害依法可行使撤銷權(quán)外，他人無權(quán)干涉。

反之，不難想象，如果股東可以請求人民法院判令分配正在經(jīng)營中的公司的利潤，那么上市公司的廣大社會公眾股東都請求人民法院判令上市公司分配利潤，不但人民法院應(yīng)接不暇，現(xiàn)行公司法律秩序也將崩潰。

三、股東請求分配公司利潤糾紛的解決途徑

根據(jù)前述《公司法》有關(guān)條款的規(guī)定，股東請求分配公司利潤的意思或糾紛可以通過以下途徑實(shí)現(xiàn)或解決:

第一，通過股東會或股東大會決議實(shí)現(xiàn)或解決。公司利潤首先歸公司所有，是否分配公司利潤由公司決定，具體地，公司法規(guī)定由作為公司意思機(jī)關(guān)的公司股東會或股東大會做出決議，股東對公司利潤的分配訴求應(yīng)當(dāng)通過股東會或股東大會的決議程序表達(dá)。如果多數(shù)股權(quán)的持有股東通過投票表決形成了分配或不分配公司利潤的決議，而且會議的召集、召開和表決程序符合法律的規(guī)定或公司章程的約定，此決議即為公司的意思，全體股東應(yīng)當(dāng)服從，這也是股東參與投資公司、加入公司章程時承諾的基本義務(wù)。

第二，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)或解決。如果部分股東對公司分配或不分配利潤的決議有反對意見，可以通過向其他股東或股東以外的人轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股權(quán)以退出公司，同時實(shí)現(xiàn)其股權(quán)中的自益權(quán)，因?yàn)楣蓹?quán)的基本價值就是其對應(yīng)的凈資產(chǎn)值，公司未分配利潤包含在公司的凈資產(chǎn)之中。按照《公司法》第一百三十八條規(guī)定，股東持有股份有限公司的股份可以依法自由轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā返谄呤l規(guī)定，有限責(zé)任公司股東持有的公司股權(quán)可以在股東之間轉(zhuǎn)讓并通知其他股東;向股東以外的人轉(zhuǎn)讓的，須書面通知其他股東，并經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。這是通過股權(quán)流通的市場機(jī)制實(shí)現(xiàn)對公司利潤的索取權(quán)。

第三，通過行使股權(quán)回購請求權(quán)實(shí)現(xiàn)或解決。《公司法》第七十五條規(guī)定，公司連續(xù)五年盈利但不向股東分配利潤的，對此投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。如果達(dá)不成股權(quán)回購的協(xié)議，可以訴請法院判令公司以合理的價格收購其股權(quán)。此合理的價格中包含回購股權(quán)所對應(yīng)的公司未分配利潤。

第四，通過訴訟解散公司的方式實(shí)現(xiàn)或解決?！豆痉ā返谝话侔耸龡l規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。股東因公司利潤分配問題發(fā)生的糾紛和僵局屬于該條規(guī)定訴訟解散公司的原因。只要異議股東所持表決權(quán)占全部股東表決權(quán)百分之十以上，就有請求法院判令解散公司的訴權(quán)。如果法院判令解散公司，公司就進(jìn)入清算程序，通過解散清算，公司股東可以實(shí)現(xiàn)對包括未分配利潤在內(nèi)的公司剩余財產(chǎn)的索取權(quán)。也有可能在解散公司訴訟的壓力下，迫使不愿意公司解散的股東以訴請解散公司股東可以接受的價格受讓其股權(quán)，使后者在實(shí)現(xiàn)對公司利潤索取權(quán)的條件下退出公司，或者不愿意解散公司的股東為避免法院判令解散公司而滿足訴請解散公司股東分配利潤的要求，形成分配公司利潤的股東會或股東大會決議，從而化解雙方的爭議，以解散公司訴訟的原告撤訴或調(diào)解的方式結(jié)案，在公司免于解散的情況下解決股東要求分配利潤的糾紛。

第五，通過解散清算程序?qū)崿F(xiàn)或解決。根據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定，公司解散的原因有:公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);股東會或股東大會決議解散;因公司合并或分立需要解散;依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;法院依法判令解散等五種。除了因公司合并或分立需要解散的以外，公司解散的，進(jìn)入清算程序，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。通過清算程序分配公司剩余財產(chǎn)。根據(jù)《公司法》第一百八十四條規(guī)定，公司解散的，在清算前，法院也不可徑直判決分配包括公司利潤在內(nèi)的剩余財產(chǎn)。法院只能在公司逾期不成立清算組的情況下，應(yīng)利害關(guān)系人之訴請，依法指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。清算組應(yīng)當(dāng)就公司財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)及清償方式制定清算方案，清算方案是法院認(rèn)定公司剩余財產(chǎn)數(shù)額的依據(jù)。法院如果確認(rèn)清算方案，清算方案就是證明公司剩余財產(chǎn)的有效證據(jù)，法院如果不予確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)向清算組指出清算方案存在的問題，清算組應(yīng)當(dāng)予以糾正或進(jìn)一步澄清，直至法院予以確認(rèn)。舍此，法院無法認(rèn)定公司剩余財產(chǎn)數(shù)額，更遑論解決如何分配的問題。只有公司剩余財產(chǎn)經(jīng)清算確定后，即清算方案獲得法院確認(rèn)后，就剩余財產(chǎn)的支付順序和清償比例發(fā)生的爭議，其性質(zhì)屬于析產(chǎn)爭議，法院可以判決。

最后，為了避免出現(xiàn)股東因分配公司利潤發(fā)生難以解決的糾紛，造成股東之間不必要的矛盾，甚至造成公司僵局，防患于未然才是上策，即在公司章程中事先明確規(guī)定公司利潤在彌補(bǔ)虧損、法定提取之后的剩余的分配方案，以供股東遵循。