案例:

某銀行于2008年12月25日向北京XX物資有限公司發(fā)放小企業(yè)商品融資XX萬元，采用動態(tài)質(zhì)押方式，以企業(yè)擁有的庫存商品(鋼材)作為質(zhì)押擔保，并簽署商品融資合同及商品融資質(zhì)押合同。貸款發(fā)放后，企業(yè)由于采用動態(tài)質(zhì)押方式，因此每天庫存均在變動，由于庫存量增加，企業(yè)向我行申請增加貸款，銀行擬向該企業(yè)繼續(xù)發(fā)放商品融資貸款。以企業(yè)擁有的庫存商品(鋼材)作為質(zhì)押擔保，并簽署新的商品融資合同和商品融資質(zhì)押合同(以下簡稱2號融資合同及2號質(zhì)押合同)。

商品融資是商品的合法所有人基于真實的貿(mào)易和生產(chǎn)背景，以其未來或已持有的商品實物或權(quán)利進行抵(質(zhì))押，向銀行申請短期融資的業(yè)務(wù)。根據(jù)對商品融資的界定，商品融資主要具備以下要素:如融資人須對儲備物、存貨或交易應(yīng)收的物品擁有合法權(quán)益;融資物符合商品融資業(yè)務(wù)特點的商品;商品融資通常是短期融資;利用貿(mào)易中的商品為銀行提供擔保，擴大了擔保物的范圍，便利了中小企業(yè)進行融資等。商品融資相關(guān)法律風險及其控制措施，分析如下:

一、商品融資客體法律風險及其防控

并非所有的商品都可以辦理商品融資，各金融機構(gòu)對于可辦理融資商品的標準也有所不同，實務(wù)中，適合辦理商品融資的商品主要具有以下特點:

一是商品具有較高的價值?？紤]成本因素，只有具有較高價值的商品，才有融資的必要性和可行性。對于融資方而言，商品的價值直接影響融資額和費用;對于債權(quán)人而言，由于需要對商品進行監(jiān)管并支付相關(guān)費用，因此也會考慮商品價值這一因素。體現(xiàn)這一特點的指標如:商品具有通用性，用途廣泛;具有可分割性，規(guī)格標準化，便于計量。

二是商品的價格相對穩(wěn)定、易于變現(xiàn)。具有相對穩(wěn)定的價格，使銀行可以較為準確地確定信貸額度、對貨物進行監(jiān)管;相對穩(wěn)定的價格，也使商品的變現(xiàn)能力較強，從而利于銀行權(quán)益的實現(xiàn)。體現(xiàn)該特點的指標如:有公開、透明、相對穩(wěn)定的市場價格，可以及時、準確地進行價值評估;具有活躍的交易市場和便利的融資渠道，流動性強，易于變現(xiàn)。

三是商品便于監(jiān)管。對商品進行監(jiān)管是銀行控制融資風險的主要途徑之一，因此，商品是否易于監(jiān)管，直接影響到銀行融資風險的程度。為便于監(jiān)管，用于融資擔保的商品應(yīng)當物理、化學性能穩(wěn)定，無形損耗小，不易變質(zhì)，便于長期保管。

四是商品沒有權(quán)利上的瑕疵。由于商品融資中以融資人未來或已持有的商品實物或權(quán)利進行抵(質(zhì))押，因此，融資人有權(quán)對商品或其權(quán)益進行抵(質(zhì))押是業(yè)務(wù)辦理的前提。此外，商品上沒有權(quán)利瑕疵，債權(quán)人權(quán)益的實現(xiàn)才不會受到影響。如:未將商品轉(zhuǎn)讓給任何第三人，也未在商品上為任何第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)和其他優(yōu)先受償權(quán)。

在本筆業(yè)務(wù)中用于融資的商品是鋼材，以工行為例，符合一定條件的鋼材屬于可辦理商品融資的商品。具體而言，可辦理商品融資的鋼材包括線螺、板卷、型鋼、鋼管等大類，每一類中又可細分為若干類別。因此，商品融資辦理時首先應(yīng)確定商品是否屬于可辦理商品融資的商品類別。業(yè)務(wù)實踐中，金融機構(gòu)可通過設(shè)置本機構(gòu)商品融資商品準入目錄確定相關(guān)商品，同時，根據(jù)相關(guān)商品的特性確定不同的質(zhì)押率從而控制質(zhì)押風險。

在商品融資業(yè)務(wù)開辦后，業(yè)務(wù)經(jīng)辦行還需要通過一系列措施關(guān)注質(zhì)押商品風險變動情況，如:設(shè)置專人專崗，對質(zhì)押商品價格變動情況進行監(jiān)控;嚴格按照商品處置相關(guān)要求，對于達到警戒線、處置線的商品及時處置以維護債權(quán)。通過對融資商品特定化、區(qū)分堆放等方式，實現(xiàn)對質(zhì)押商品的有效監(jiān)管。具體措施包括但不限于:一是設(shè)定標準，確定可接受的融資商品。在考慮商品自身的性質(zhì)、銀行對相關(guān)風險的控制程度(如與物流公司合作情況)的基礎(chǔ)上，擬定融資商品目錄，并對商品名錄進行動態(tài)管理。二是對不同商品設(shè)置不同風險控制指標。即對各類商品可能出現(xiàn)的風險進行分析、評估，形成風險控制指標、警戒線等，以便衡量風險并及時采取風險控制措施。三是對可融資商品進行動態(tài)分析。如建立商品融資信息平臺，對于選定行業(yè)的商品信息、商品融資業(yè)務(wù)發(fā)展需求、發(fā)展模式等信息及時搜集、整理，為商品融資的業(yè)務(wù)發(fā)展提供支持。四是辦理具體商品融資業(yè)務(wù)時做好對融資商品的核查、監(jiān)管工作。即在辦理具體的商品融資業(yè)務(wù)前，應(yīng)當對融資商品進行實地調(diào)查、核實等程序;在商品融資中，與物流監(jiān)管企業(yè)協(xié)作對融資商品進行監(jiān)管，并在商品發(fā)生變化時及時采取風險控制措施。

二、商品融資主體法律風險及其防控

在商品融資中主要存在以下的法律關(guān)系:銀行與融資方之間的法律關(guān)系;銀行與物流監(jiān)管公司的法律關(guān)系;物流監(jiān)管公司與客戶之間的法律關(guān)系。

銀行與融資方之間:首先是借貸關(guān)系，銀行為融資方提供貸款、其他融資，融資方則作為借款人、融資方接受銀行提供的融資便利并支付相關(guān)的費用。其次，由于商品融資采取商品質(zhì)押、倉單質(zhì)押等融資擔保方式，因此，銀行與融資方之間還存在抵(質(zhì))關(guān)系。

銀行與物流監(jiān)管公司:物流監(jiān)管公司接受銀行委托對商品進行監(jiān)管，二者之間是委托代理關(guān)系。

在上述案例中，如辦理該筆業(yè)務(wù)則銀行與融資方之間建立借貸關(guān)系及質(zhì)押擔保關(guān)系。在借貸法律關(guān)系中，融資方首先應(yīng)當符合貸款人規(guī)定的準入條件，如企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、財務(wù)報表;同意提供商品進行質(zhì)押的董事會決議、股東會決議等文件;質(zhì)物的合法權(quán)屬證明和清單等。其次應(yīng)當按照融資協(xié)議的約定履行相關(guān)義務(wù)，如遵守協(xié)議約定的融資用途、承諾、保證等。在質(zhì)押擔保法律關(guān)系中，融資方應(yīng)當確保其對融資商品享有權(quán)利，以該商品辦理質(zhì)押融資無權(quán)利瑕疵，并履行質(zhì)押擔保合同項下的義務(wù)。

在商品融資中控制風險的重要環(huán)節(jié)之一是銀行與物流監(jiān)管公司之間的委托代理關(guān)系。由于物流監(jiān)管企業(yè)在監(jiān)管領(lǐng)域的專業(yè)優(yōu)勢、資源優(yōu)勢，由其承擔對質(zhì)押商品的監(jiān)管對于出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人而言，都是有益的。但是，為控制物流監(jiān)管環(huán)節(jié)的風險，應(yīng)當通過質(zhì)押監(jiān)管協(xié)議明確銀行與物流監(jiān)管企業(yè)之間的責、權(quán)、利。對于此協(xié)議，可以采取由銀行與物流監(jiān)管企業(yè)簽署兩方協(xié)議的方式，也可以采取銀行、物流監(jiān)管企業(yè)、融資方簽署三方協(xié)議的方式。

無論采取何種方式，質(zhì)押監(jiān)管協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容:質(zhì)物條款，明確質(zhì)物的相關(guān)信息、質(zhì)物監(jiān)管方接受質(zhì)物的相關(guān)程序及出具的文件等內(nèi)容;監(jiān)管期間條款，明確質(zhì)物監(jiān)管方的監(jiān)管責任期間及責任解除條件、程序、文件等;質(zhì)物監(jiān)管條款，明確質(zhì)物監(jiān)管方的妥善保管、登記核實、及時通知等監(jiān)管責任、義務(wù);提取質(zhì)物條款，明確質(zhì)物提取的條件、辦理程序等。需要強調(diào)的是，由于商品質(zhì)押可能采取動態(tài)質(zhì)押和靜態(tài)質(zhì)押的不同模式，在不同模式下，質(zhì)物監(jiān)管方的監(jiān)管責任略有不同，即在動態(tài)質(zhì)押的模式下，質(zhì)物監(jiān)管方的通知義務(wù)、登記核實等義務(wù)較靜態(tài)模式要求更高。此外，在三方協(xié)議中可以約定出質(zhì)方應(yīng)當就質(zhì)物向債權(quán)人認可的保險人購置保險，并將債權(quán)人指定為保險的第一受益人，從而防控與質(zhì)物損失相關(guān)的風險。

三、商品融資方案法律風險及其防控

(一)基本流程

1、商品融資的業(yè)務(wù)流程

(1)以工行為例，一筆基本的商品融資按以下程序辦理:

①借款人以自己擁有的大宗商品為質(zhì)物向工商銀行提出融資申請;

②經(jīng)工行審批和核押定值后，將商品交工行認可的物流企業(yè)入庫監(jiān)管;

③工行根據(jù)物流企業(yè)開具的倉單(質(zhì)物清單)按照一定的質(zhì)押率辦理融資;

④借款人歸還融資、補繳保證金或補充同類貨物，銀行據(jù)此釋放相應(yīng)的質(zhì)物。

(2)供應(yīng)鏈融資業(yè)務(wù)流程

供應(yīng)鏈是指從客戶需求開始，貫通從產(chǎn)品設(shè)計到原材料供應(yīng)，生產(chǎn)，批發(fā)，零售等過程，把產(chǎn)品送到最終用戶的各項業(yè)務(wù)活動，聯(lián)結(jié)核心企業(yè)與其上下游企業(yè)之間以及一切后項的關(guān)系。供應(yīng)鏈融資就是在供應(yīng)鏈中找出一個核心企業(yè)，以核心企業(yè)為出發(fā)點，為供應(yīng)鏈上的節(jié)點企業(yè)提供金融支持，一方面，通過融資增強相對較弱的上、下游配套企業(yè)的資金實力，解決企業(yè)的融資困難并促進供應(yīng)鏈的平衡發(fā)展;另一方面，也增強銀行參與供應(yīng)鏈發(fā)展的程度，不斷拓展業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

2、靜態(tài)質(zhì)押模式和動態(tài)質(zhì)押模式

按照質(zhì)押期間質(zhì)物狀態(tài)的不同，商品融資的業(yè)務(wù)模式可以分為靜態(tài)質(zhì)押和動態(tài)質(zhì)押。靜態(tài)質(zhì)押是指在質(zhì)押期間質(zhì)物處于封存狀態(tài)(不改變質(zhì)物形態(tài)、數(shù)量和占有人)，直至質(zhì)物所擔保的融資完全清償后方可解除質(zhì)押。動態(tài)質(zhì)押是指銀行確定質(zhì)物種類、數(shù)量、質(zhì)量和價值的最低要求，在質(zhì)押期間借款人可自由存儲或提取超出我行規(guī)定的最低要求的部分質(zhì)物。

上述兩種質(zhì)押模式，在流程上的差別主要表現(xiàn)在:

(1)質(zhì)物入庫環(huán)節(jié):根據(jù)質(zhì)物的情況，涉及的文本有所不同。

靜態(tài)質(zhì)押模式:融資方與銀行根據(jù)融資合同約定，共同向物流監(jiān)管企業(yè)出具出質(zhì)通知書——監(jiān)管企業(yè)向銀行簽發(fā)動產(chǎn)質(zhì)押專用倉單及出質(zhì)通知書。

動態(tài)質(zhì)押模式:融資方與銀行根據(jù)融資合同約定，共同向物流監(jiān)管企業(yè)出具關(guān)于質(zhì)物種類、價格、最低要求的通知書——監(jiān)管企業(yè)向銀行簽發(fā)質(zhì)物清單。

(2)質(zhì)物出庫環(huán)節(jié):根據(jù)質(zhì)物價值的變動，辦理流程不同。

靜態(tài)質(zhì)押模式:融資方向銀行償還貸款(增加質(zhì)物、交納保證金)后提交《提貨申請書》——銀行向監(jiān)管企業(yè)發(fā)出《提貨通知書》——監(jiān)管企業(yè)為融資方辦理提貨手續(xù)，解除質(zhì)押監(jiān)管，并通知銀行。

動態(tài)質(zhì)押模式:根據(jù)質(zhì)物價值與銀行要求的最低價值的關(guān)系，如質(zhì)物的實際價值超過最低價值，融資方可以就超出部分提貨或換貨;如質(zhì)物價值等于最低價值，融資方可在銀行存入等置于提貨價值的保證金或提前歸還融資或提交質(zhì)物的方式換貨。

(3)質(zhì)物監(jiān)管環(huán)節(jié):監(jiān)管人報告義務(wù)不同。

動態(tài)質(zhì)押模式下監(jiān)管企業(yè)的報告義務(wù)較靜態(tài)質(zhì)押模式強，比如，監(jiān)管企業(yè)對于質(zhì)物及其變動信息的報告周期較靜態(tài)質(zhì)押模式短。

綜上，不同業(yè)務(wù)流程、融資方式具有不同的特點，銀行在設(shè)計商品融資業(yè)務(wù)方案時應(yīng)當注意以下問題:

一是設(shè)計不同的融資方案取決于客戶的需求。與銀行提供產(chǎn)品、服務(wù)的性質(zhì)相適應(yīng)，銀行在設(shè)計產(chǎn)品方案的時候需要對融資方的需求和提供服務(wù)的成本進行充分的考諒，以便提供更加適合客戶的金融產(chǎn)品，并不斷提升企業(yè)形象。

二是充分考慮融資方案的風險控制程度。在融資方案中，如果能夠?qū)I(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)、擔保結(jié)構(gòu)進行合理的安排，就可以有效地控制業(yè)務(wù)風險。比如，對融資方案中擔保結(jié)構(gòu)的合法合理性，可操作性進行評價、判斷，采取有利于債權(quán)人權(quán)益實現(xiàn)的擔保方式，從而有效防控業(yè)務(wù)風險。此外，融資方案的設(shè)計也必須考慮銀行在提供相應(yīng)服務(wù)時是否具備相應(yīng)的條件，比如，對融資商品進行監(jiān)管就需要相應(yīng)的監(jiān)管能力，如果不具備相應(yīng)的條件，就需要通過設(shè)置其它環(huán)節(jié)控制風險，即通過與監(jiān)管企業(yè)簽署監(jiān)管協(xié)議，由監(jiān)管企業(yè)代行監(jiān)管職責從而控制質(zhì)物變動風險。

四、商品融資處置法律風險及其防控

在需要對融資商品進行處置時，通常是融資方出現(xiàn)違約或履約能力受到影響等情況，此種情況下，融資方不僅應(yīng)當按照融資協(xié)議履行約定義務(wù)、配合債權(quán)人采取保障措施，還應(yīng)當積極采取補救措施，避免更大的損失。而對于銀行而言，融資商品處置是實現(xiàn)債權(quán)的重要環(huán)節(jié)，直接關(guān)系到銀行債權(quán)的安全。融資商品是否能夠適當處置及處置收益的分配都關(guān)系著銀行債權(quán)的實現(xiàn)。在處置融資商品時，應(yīng)當考慮融資協(xié)議中是否對處置融資商品有所約定，在融資協(xié)議對融資商品處置有約定的前提下，按照融資協(xié)議的安排合理地處置商品，并按照融資協(xié)議的約定對處置所得進行分配，如按照約定將處置費用償還融資。

由于商品進行處置是銀行債權(quán)實現(xiàn)的重要環(huán)節(jié)，為控制商品處置環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的風險，應(yīng)當在商品融資業(yè)務(wù)辦理時制定必要的處置預(yù)案。即對現(xiàn)有市場、銷售渠道進行分析，設(shè)置以不同主體進行商品處置的方案，如委托物流監(jiān)管企業(yè)處置、原有銷售渠道處置、委托其他主體代為處置等模式。

商品處置預(yù)案中可以考慮以下因素:一是商品處置觸發(fā)條件，如融資人違約、融資商品發(fā)生變化等;二是商品處置啟動程序，即明確由何主體啟動商品處置程序，其他各方在啟動商品處置程序時的權(quán)利、義務(wù);三是商品處置方案及流程。即確定處置人及任分擔、費用承擔等內(nèi)容，并明確不同方案下的基本操作流程，以便提高商品處置效率和效果。四是商品處置收益分配。即明確處置費用償還融資費用的比例、方式，為有效的維護債權(quán)人權(quán)益做好安排。

(作者單位:中國工商銀行法律事務(wù)部 北京市第二中級人民法院)