摘要：近年來所曝出的一系列跨國公司在華行賄事件使得跨國公司在華的商業(yè)賄賂活動逐漸浮出水面。本文在對跨國公司商業(yè)賄賂特征及其動因進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，對如何有效監(jiān)管跨國公司商業(yè)賄賂行為提出一些操作性較強(qiáng)的對策：必須進(jìn)一步推動規(guī)范的市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)，完善我國法律制度，形成對跨國公司行為的有效監(jiān)督與約束機(jī)制，維護(hù)市場的正常秩序。

關(guān)鍵詞：跨國公司；行賄；案例；對策

跨國公司進(jìn)行商業(yè)賄賂也并不是什么新鮮事，然而，值得關(guān)注的是，懾于發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的嚴(yán)刑峻法，跨國公司如今已經(jīng)將商業(yè)賄賂的主戰(zhàn)場轉(zhuǎn)移到了發(fā)展中國家，尤其近年來，外資企業(yè)在中國市場行賄問題再度成為國內(nèi)外關(guān)注的熱點(diǎn)，跨國公司在華行賄事件近10年來都在呈上升趨勢，有數(shù)據(jù)顯示：中國在10年內(nèi)至少調(diào)查的50萬件商業(yè)腐敗案件，其中64％與國際貿(mào)易和外商有關(guān)，懲治跨國公司在華商業(yè)賄賂已刻不容緩。

一 案例回顧

最近幾年在麥肯錫、朗迅、大摩、IBM等財(cái)富巨頭包括“沃爾瑪”、“西門子”等身上都發(fā)生的商業(yè)賄賂事件：

“沃爾瑪案”。2003年]2月，昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司在報(bào)審昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司項(xiàng)目時，為云南省對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作廳原黨組書記、廳長彭木裕之妻在香港導(dǎo)購，并為其支付了10余萬元人民幣的購物費(fèi)。東窗事發(fā)后，彭木裕獲10年之監(jiān)。

“朗訊案”。2004年4月，朗訊被曝光在過去3年間為近千人次的中國政府官員、電信運(yùn)營商高管出資“訪問”美國，并以“參觀工廠，接受培訓(xùn)”為由安排前往夏威夷、拉斯韋加斯、大峽谷，迪斯尼樂園和紐約等地的行程。朗訊為此出資超過千萬美元。案發(fā)后，朗迅被美國司法部和美國證券交易委員會重罰250萬美元，

“德普案”。2005年5月，美國司法部披露，全球最大的診斷設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)德普公司天津子公司從1991年開始的11年間，向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄162，3萬美元現(xiàn)金，用來換取這些機(jī)構(gòu)購買德普公司的產(chǎn)品，德普公司從中賺取了200萬美元。這家企業(yè)最后被美國相關(guān)機(jī)構(gòu)以違反“反商業(yè)賄賂法”為由處以479萬美元巨額罰金。

“IBM案”。2002年到2003年之間，IBM高管通過中間人的安排，多次違反中國金融外事活動的工作原則和程序與中國建設(shè)銀行原行長張恩照會面，作為報(bào)酬，IBM將22.5萬美元以“服務(wù)費(fèi)”的名義匯人中間人在香港匯豐銀行的賬戶，之后轉(zhuǎn)交張恩照。

“家樂福案”。2007年8月，法國零售業(yè)巨頭家樂福中國總部發(fā)出通告稱，北京區(qū)域的s名經(jīng)理級員工因涉嫌收受供應(yīng)商賄賂被警方拘留，此案涉案賄賂總額超過百萬元。

“西門子案”。2008年底，德國電信工程業(yè)巨頭西門子公司同意支付大約13億美元的罰金了結(jié)了困擾自己兩年多的賄賂案，創(chuàng)下了有史以來的最大商業(yè)賄賂罰單，西門子遭遇如此重罰的原因是：在2003年，2007年間，西門子曾向5家中國國有醫(yī)院行賄2340萬美元，與此同時，西門子還通過賄賂中國部分官員，獲得了價值10億美元的地鐵工程和華南地區(qū)兩個總價值約為8.38億美元的電力高壓傳輸線項(xiàng)目。

“大摩案”。2009年2月，摩根士丹利向SEC提交文件稱，公司發(fā)現(xiàn)一名中國區(qū)地產(chǎn)雇員“似乎有違反《反海外腐敗法》的行為”，隨后，兩名中國區(qū)地產(chǎn)主管宣告離職。

跨國公司輪番登上中國商業(yè)賄賂榜單的結(jié)果大大超出了人們的預(yù)料。國內(nèi)民間經(jīng)濟(jì)分析機(jī)構(gòu)安邦集團(tuán)公布的一份研究報(bào)告顯示：跨國企業(yè)在華行賄事件一直呈上升趨勢，中國在10年內(nèi)至少調(diào)查了50萬件腐敗事件，其中64％與國際貿(mào)易和外商有關(guān)。

二、現(xiàn)狀分析

跨國公司在華的行賄采取什么樣的路徑呢?

1 直接給付

如在工程建設(shè)，礦產(chǎn)開發(fā)、房屋拆遷、舊城改造、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購銷、國企改制等領(lǐng)域中，以回扣、獎金、咨詢費(fèi)、促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、報(bào)銷各種費(fèi)用、提供境內(nèi)外旅游等名義直接或間接給付現(xiàn)金、實(shí)物和其他利益的一種不正當(dāng)競爭行為。

2 通過關(guān)聯(lián)交易給付

商業(yè)賄賂的目的是通過對交易行為施加不正當(dāng)影響，以便在競爭中取得優(yōu)勢。向有關(guān)人員支出的款項(xiàng)超出一般商業(yè)優(yōu)惠慣例，違反了國家相關(guān)法律法規(guī)；商業(yè)賄賂的普遍性。當(dāng)前賄賂犯罪已向社會多行業(yè)多領(lǐng)域滲透，甚至在一些行業(yè)已發(fā)展成企業(yè)運(yùn)行的“潛規(guī)則”；商業(yè)賄賂行業(yè)性明顯。商業(yè)賄賂大多出現(xiàn)在醫(yī)療衛(wèi)生、電信電力、金融市場、建筑領(lǐng)域等壟斷性強(qiáng)、開放透明度不高的行業(yè)。尤其是其采購與銷售環(huán)節(jié)，商業(yè)賄賂的時機(jī)相對集中，往往出現(xiàn)在重大交易決策做出時，跨國公司賄賂行為的敗露多由于其母公司或母國審計(jì)發(fā)現(xiàn)問題后反饋到中方。

三、成因探究

1 中國市場巨大的利潤令跨國巨頭在“潛規(guī)則”面前敢于大膽出手

以電信行業(yè)為例，中國電信市場占全球電信市場的10％－15％，朗訊的財(cái)務(wù)報(bào)告顯示，中國市場已經(jīng)成為其在全球的第二大市場，僅次于其在美國的業(yè)務(wù)，面對中國巨大的市場和利潤空間，朗訊難以在中國式商業(yè)形態(tài)下獨(dú)善其身，而賄賂自然成為其打開商業(yè)大門的一把鑰匙。

2 壟斷特權(quán)的存在驅(qū)使跨國公司在“潛規(guī)則”面前鋌而走險

商業(yè)賄賂與資源壟斷相伴而生。壟斷行業(yè)和政府嚴(yán)格管制的行業(yè)中，從業(yè)人員手中所掌控的壟斷性資源太多，權(quán)力部門與企業(yè)存在頻繁的微觀接觸，在缺乏全面監(jiān)督的環(huán)境中，手握行政審批權(quán)、資源分配權(quán)、管理權(quán)等公權(quán)的人員自然成為商業(yè)賄賂獵取的對象，各類強(qiáng)勢組織權(quán)力尋租的機(jī)會大大增加，而急于開拓中國市場的跨國公司則成為商業(yè)賄賂的重要參與者。

3 制度供給不足、官員腐敗難脫干系

在中國反商業(yè)腐敗，是不是建立起了嚴(yán)刑峻法就一定有效呢?從過去的例子來看，并非如此，因?yàn)橹袊€存在有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題，還有比法律更大的“現(xiàn)實(shí)規(guī)則”問題。這是涉及中國深層改革的根本問題。集中表現(xiàn)為我國現(xiàn)行治理商業(yè)賄賂法律體系尚不完善，法律處罰力度不夠，加之地方政府對跨國公司違規(guī)行為的放任以及企業(yè)、商界長期以來的“習(xí)慣性沉默”，既使各交易參與方產(chǎn)生了關(guān)于潛規(guī)則的悲觀心理預(yù)期，又變相助長了在華跨國公司的違規(guī)氣焰。

4 中國違法成本太低

在中國市場的違法成本太低，是外資企業(yè)商業(yè)腐敗增多的重要原因。這表現(xiàn)在兩個方面：一是即使出事暴露，受到的處罰很輕，相對于腐敗收益來說是完全值得的；二是法律法規(guī)缺失，使得很多地方存在漏洞，難以監(jiān)管和懲罰各種商業(yè)腐敗行為。比如，《刑法》中只有賄賂的概念，而沒有明確商業(yè)賄賂的概念。這意味著，中國的《刑法》只能打擊向政府公務(wù)員進(jìn)行賄賂的犯罪，而且對于賄賂手段的界定也只限于“一定數(shù)額的財(cái)物”。這實(shí)際上為商業(yè)行賄者提供了很大的空子。清華大學(xué)公共管理學(xué)院廉政與治理研究中心副主任任建明的研究顯示，在中國和美國進(jìn)行同等數(shù)額的商業(yè)賄賂，在美國給予的處罰是中國的100倍!

從我國目前的立法狀況看，我國不僅沒有《海外反腐敗法》，連涉及國內(nèi)的《反商業(yè)賄賂法》和《反腐敗法》等專門法律都沒有。雖然在1993年公布的《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂有一定程度的規(guī)定，《刑法》也規(guī)定行賄罪最高可處10年以上有期徒刑甚至無期徒刑，但在司法實(shí)踐中，我國法律法規(guī)對商業(yè)賄賂缺乏具體的司法解釋，特別是商業(yè)賄賂花樣繁多，因此實(shí)施的效果并不好。

四、對策研究

商業(yè)賄賂意味著包括跨國公司在內(nèi)的社會群體向潛規(guī)則低頭，企業(yè)用盡違規(guī)手段進(jìn)行惡性競爭，權(quán)力部門積極進(jìn)行權(quán)力尋租，使市場競爭變成違規(guī)經(jīng)營與守法經(jīng)營的惡性博弈。一個盛行商業(yè)賄賂的社會，絕不是一個規(guī)范的、有秩序的社會。同時，跨國公司的商業(yè)賄賂與暗箱操作相伴相生，而暗箱操作可以將那些正當(dāng)經(jīng)營的企業(yè)淘汰出去，破壞了我國市場交易的秩序，使價值規(guī)律無法正常發(fā)揮作用。在不正當(dāng)競爭手段的左右下，資源不合理地流向了跨國公司，本土企業(yè)所擁有的市場遭遇蠶食，民族企業(yè)無形之中受到排擠和壓制。更應(yīng)該看到的是，商業(yè)賄賂不僅分流和擠占了企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新所需要的正常資金供給，而且強(qiáng)化了“技術(shù)逆向選擇”，即企業(yè)不通過技術(shù)變革而是通過“潛規(guī)則”的利用就可以獲得競爭優(yōu)勢。這種逆向思想的傳染最終必然稀釋與抑制企業(yè)創(chuàng)新的動力與熱情，阻礙技術(shù)進(jìn)步的進(jìn)程。

1 倡導(dǎo)誠信經(jīng)營，糾正被歪曲的財(cái)富觀

我們必須積極加強(qiáng)商業(yè)道德教育和社會誠信體系建設(shè)，廣泛開展商業(yè)道德宣傳，引導(dǎo)社會公眾特別是市場主體樹立自律意識，糾正關(guān)于賄賂“潛規(guī)則”的被歪曲的價值觀，確立“君子愛財(cái)，取之有道”的正確財(cái)富價值觀，使崇尚公平競爭、誠實(shí)信用成為人們參與商業(yè)活動的共識，為維護(hù)市場秩序創(chuàng)良好的社會氛圍，徹底走出商業(yè)賄賂潛規(guī)則的怪圈。

2 讓市場機(jī)制進(jìn)一步發(fā)揮作用

由于跨國公司的商業(yè)賄賂多發(fā)生在國有企事業(yè)單位，這些部門就成為以制度創(chuàng)新抑制商業(yè)腐敗的主要領(lǐng)域。一方面，要建立清晰的產(chǎn)權(quán)制度，包括引進(jìn)非國有化的產(chǎn)權(quán)主體實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)多元化，強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)的自我監(jiān)督，推動產(chǎn)權(quán)的人格化，防止產(chǎn)權(quán)所有者主體的缺位，強(qiáng)化所有權(quán)對使用權(quán)和處置權(quán)的控制。另一方面，要實(shí)現(xiàn)商業(yè)行為的市場化，包括推動壟斷行業(yè)的市場化變革，最大程度地減少政府權(quán)力的主導(dǎo)功能，推廣采購與供銷環(huán)節(jié)的陽光招投標(biāo)制度，增加經(jīng)濟(jì)行為的透明度。我們應(yīng)當(dāng)著力按現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)要求構(gòu)建合理、規(guī)范的市場制度和公平競爭秩序，讓市場無形之手進(jìn)行自我制約，從內(nèi)部來消耗產(chǎn)生賄賂行為的勢能，減少行業(yè)壟斷是從業(yè)者戰(zhàn)則同一條起跑線上公平競爭。

3 減少尋租機(jī)會。避免灰色交易

蒼蠅不叮無縫的蛋，跨國公司的中國賄賂之風(fēng)的確可以在國內(nèi)找到策應(yīng)的基礎(chǔ)，因此，遏制跨國公司的商業(yè)行賄，還必須清除國內(nèi)公職務(wù)人員權(quán)力尋租的惡俗，因此，反跨國商業(yè)賄賂的根本之一就是杜絕租源。我們在把矛頭指向跨國公司賄賂之前。應(yīng)首先治理國內(nèi)受賄者，創(chuàng)造一個良好的競爭環(huán)境和市場規(guī)則，讓行賄沒有市場，減少跨國公司進(jìn)入中滋生腐敗的溫床。

4 完善國內(nèi)立法，加大懲罰力度

鑒于我國現(xiàn)行治理跨國公司商業(yè)賄賂的相關(guān)法律的分散、存在嚴(yán)重漏洞的現(xiàn)狀，以及國際反商業(yè)賄賂立法的趨勢，應(yīng)進(jìn)一步完善和合理運(yùn)用法律手段構(gòu)成對跨國公司商業(yè)行為的硬約束機(jī)制。盡快制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》，盡快修訂《反不正當(dāng)競爭法》，為治理跨國公司商業(yè)賄賂提供有力的法律武器，并加大懲罰力度。首先將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴(kuò)大到企業(yè)以外的其他單位的工作人員；其次，應(yīng)將非財(cái)務(wù)利益加入到賄賂性的范疇；再次，應(yīng)該應(yīng)當(dāng)制定專門條文打擊在華跨國公司商業(yè)賄賂；最后，加大對商業(yè)領(lǐng)域灰色地帶的界定研究。特別應(yīng)明確界定跨國商業(yè)賄賂行為和查處跨國商業(yè)賄賂行為的主管機(jī)關(guān)；借鑒美國、日本成功經(jīng)驗(yàn)(如美國在處理商業(yè)賄賂上采取從重罰款的政策。一旦被查出有賄賂行為，行賄者將面臨超過利潤10倍的罰款，)，以高昂的違規(guī)成本使行賄者和受賄者止步于成本收益分析面前；制定具有震懾力的處罰措施、加強(qiáng)對行賄受賄人變相逃脫處罰的辦法；建立對公司賬目管理的責(zé)任規(guī)定、獎勵舉報(bào)措施等。

另外，加強(qiáng)國際合作。由于跨國公司經(jīng)營活動及其行為的后果往往是跨國界的，一方面，經(jīng)濟(jì)全球化的迅猛發(fā)展增加了腐敗現(xiàn)象的擴(kuò)散，國際交往的日益頻繁淡化了各國的領(lǐng)土管轄權(quán)，另一方面，國際電子金融網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的出現(xiàn)明顯地增加了反跨國腐敗的產(chǎn)生機(jī)會、控制的難度以及潛在的危害。因此，在對跨國公司商業(yè)賄賂行為進(jìn)行監(jiān)督時還需要我國與其他國家之間的國際間合作。