雖然法律在不斷健全，但隨著市場競爭的更加激烈，不正當競爭不可避免地成為企業(yè)發(fā)展道路上的絆腳石。面對不正當競爭，企業(yè)需要做好思想和行動上的準備，并儲備好反擊的方案和彈藥

近來，360與騰訊之間的惡戰(zhàn)全面升級，從口水戰(zhàn)、輿論戰(zhàn)、法律戰(zhàn)演變?yōu)閷崗椆シ?，?zhàn)火和硝煙已經(jīng)蔓延到到了億萬網(wǎng)民的桌面，360與騰訊都在用戶桌面彈出相互攻擊的窗口，已經(jīng)演變?yōu)榫W(wǎng)絡公共安全事件。360與騰訊之間的惡戰(zhàn)也攪起了互聯(lián)網(wǎng)江湖的恩恩怨怨，一場互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的群架正如火如荼地上演，百度、金山、卡巴斯基、瑞星等均卷入其中。這樣的局面令億萬網(wǎng)民疑惑、糾結(jié)和憤怒，以至于有憤怒的網(wǎng)民聲稱要把兩家互聯(lián)網(wǎng)大佬告上反壟斷的法庭，這樣的局面也迫使權威部門開始介入調(diào)查。在有關部門的介入和斡旋下，這場紛爭暫時劃上一道休止符。但彌漫在網(wǎng)民心中的疑惑，恐怕不會隨著紛爭的漸漸平息而減弱。同樣迷惑不清的，還有企業(yè)之間的競爭的邊界。

市場經(jīng)濟的一大核心理念就是自由競爭。通過自由競爭，企業(yè)優(yōu)勝劣汰，提高效率，降低成本，保證資源的合理配置，從而有效增加消費者福利。我們常說，所謂自由，就是在不侵害別人自由的條件下，來實現(xiàn)自己的自由。雖然商場如戰(zhàn)場，企業(yè)之間的競爭也會很殘酷。但是，殘酷并不意味者肆意妄為，企業(yè)之間的競爭也必須在法律允許的正當范圍內(nèi)進行。同理，對于競爭對手的不正當競爭行為，企業(yè)也需要善于利用法律的武器。

惡性競爭沒有贏家

在許多時候，不正當競爭是一個商業(yè)道德概念，也往往可以從商業(yè)道德的角度進行判斷。不正當競爭，就是采用虛假、欺詐等不道德、不誠信的商業(yè)手段損人利己的行為。但是，道德觀念是流變的，而且彈性空間過大，不利于企業(yè)樹立“底線”意識，從而預防企業(yè)不自覺地落入不正當競爭的陷阱之中；也不利于對競爭對手可能的不正當競爭行為進行清楚的認識，從而有效地進行預防和應對。

針對不正當競爭行為，我國已經(jīng)形成了以《反不正當競爭法》、《反壟斷法》為核心的法律體系，形成了以工商局、質(zhì)監(jiān)局、知識產(chǎn)權局、商務部反壟斷局為主的行政執(zhí)法體系。

企業(yè)對于不正當競爭行為的代價應當有清楚的認識。一旦被查實，違法者需要承擔相應的民事責任、行政責任（包括但不限于行政罰款、沒收違法所得），甚至面臨牢獄之災。而且，一時的投機取巧或許可以成就企業(yè)一時的“輝煌”，但無法成就基業(yè)長青。我們還沒有看到，有哪家百年老店能靠不正當競爭維系的。

為什么企業(yè)會選擇不正當競爭？道理其實很簡單，利益！尤其當可能獲得的利益遠高于可能付出的成本時。如果企業(yè)不正當競爭行為被抓住的可能性不大或者即使被抓住，懲罰也不夠嚴厲，不足以抵消“利己”的誘惑時，缺乏自律的企業(yè)往往就會選擇不正當競爭。

雖然反不正當競爭法對于不正當競爭行為已經(jīng)有了規(guī)制。但這部于1993年12月施行的《反不正當競爭法》的許多規(guī)定已經(jīng)落后于經(jīng)濟發(fā)展的需要。比如，在反不正當競爭法中，民事賠償只是賠償被侵權人的實際損失。被侵害的經(jīng)營實際損失難以計算的，賠償額為侵權人非法所得，并沒有懲罰性賠償。行政罰款一般也不會超過20萬元，對于大中型企業(yè)顯然缺乏威懾力。同時，由于經(jīng)濟的發(fā)展，特別是互聯(lián)網(wǎng)的普及，新型的不正當競爭行為層出不窮，亟待法律的完善。另一方面，由于地方保護主義、腐敗等現(xiàn)象的存在，對于不正當競爭的行政執(zhí)法力度也與守法者的期待有較大差距。

當然，隨著法律的健全，特別是反壟斷法、侵權責任法的出臺，執(zhí)法力度的加強以及消費者權利意識的張揚，不正當競爭行為正面臨越來越大的風險。對企業(yè)而言，采取不正當競爭不僅僅會使企業(yè)面臨競爭對手法律上的反擊、監(jiān)管部門的干預，還有來自消費者的譴責和訴訟，會給企業(yè)的名譽造成不可估量的損失。這次360與騰訊的惡戰(zhàn)已經(jīng)清楚地給出了警示：惡性競爭沒有贏家。

防人之心不可無

雖然法律在不斷健全，但隨著市場競爭的更加激烈，不正當競爭不可避免地成為企業(yè)發(fā)展道路上的絆腳石。俗語云“害人之心不可有，防人之心不可無”。面對不正當競爭，企業(yè)需要做好思想和行動上的準備，并儲備好反擊的方案和彈藥。不正當競爭行為表現(xiàn)形式多種多樣，不同形式的不正當行為需要用不同的手段進行應對。

要摒棄“以牙還牙”、“以暴易暴”的思維。企業(yè)遇到不正當競爭行為的下意識反應往往是要“以牙還牙”、“以暴易暴”。但沖動是魔鬼，倘若企業(yè)采取了這種過激的方式，不但不能達到有效反擊的目的，反而很有可能會令企業(yè)也陷入尷尬和危機之中。這次360與騰訊的惡戰(zhàn)中，騰訊宣布QQ與360不兼容，要求億萬QQ用戶二選一，或許能夠暫時遏制360，卻侵犯了用戶的選擇權，直接將自己送上了涉嫌濫用壟斷地位的違法境地。

要做好內(nèi)功，構建好企業(yè)風險控制體系?！吧n蠅不叮無縫的雞蛋”。當前的不正當競爭，特別是侵犯商業(yè)秘密，許多都與內(nèi)部保密制度不到位、內(nèi)部員工或離職員工泄露、使用商業(yè)秘密密切相關。同時，有的企業(yè)不自覺的不正當競爭行為，也是由于企業(yè)內(nèi)部管控有空白，內(nèi)部員工出于個人利益而啟動，而使企業(yè)陷入被動局面。

對于不正當競爭行為要做好預案。凡事預則立，不預則廢。對于特定的企業(yè)，競爭對手應該是確定和有限的。競爭對手能夠采取的不正當競爭行為根據(jù)經(jīng)驗判斷也是可預測的。企業(yè)應當根據(jù)競爭對手可能發(fā)起的不正當競爭行為及其強度作出預案，事先做好部署。一旦發(fā)生不正當競爭行為，企業(yè)可以及時作出反應。

最后，企業(yè)要善于利用法律武器維護自己的權益。反擊不正當競爭，關鍵是要精、準、狠。企業(yè)發(fā)現(xiàn)面臨不正當競爭時，要及時進行證據(jù)保全，根據(jù)不正當競爭的嚴重程度和企業(yè)自身需要，選擇媒體曝光、民事訴訟、行政舉報甚至刑事舉報等合法手段維護企業(yè)的合法權益。

作者為北京大成律師事務所高級合伙人