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        網(wǎng)絡服務侵權(quán)判斷與避風港規(guī)則理性回歸的開端——簡評“土豆網(wǎng)”兩起侵權(quán)訴訟判決

        2010-10-17 01:53:36北京市金誠同達律師事務所高級合伙人汪涌北京市金誠同達律師事務所律師史學清博士
        互聯(lián)網(wǎng)天地 2010年4期
        關(guān)鍵詞:規(guī)則

        文|北京市金誠同達律師事務所高級合伙人 汪涌 北京市金誠同達律師事務所律師 史學清博士

        近年來,隨著數(shù)字網(wǎng)絡技術(shù)應用的迅猛發(fā)展,權(quán)利人針對網(wǎng)絡服務商的侵權(quán)指控也愈演愈烈。在最近幾年的著作權(quán)侵權(quán)案件當中,大多數(shù)案件都是以網(wǎng)絡服務商的敗訴而告終。在網(wǎng)絡服務商侵權(quán)判斷以及免責規(guī)則的理解與適用方面,雖然已有較為明確的法律規(guī)定(如《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》,《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》等),但理論與司法實踐中卻近乎一邊倒地認為“避風港規(guī)則”就是侵權(quán)判斷規(guī)則。

        不過,這種情形從2009年開始有了轉(zhuǎn)變,2009年3月北京市第二中級人民法院維持了北京市朝陽區(qū)人民法院關(guān)于北京慈文影視制作公司訴56網(wǎng)一案的判決結(jié)果,判定56網(wǎng)進入“避風港”免責。2010年3月,上海市浦東新區(qū)人民法院就針對上海全土豆網(wǎng)絡科技有限公司(土豆網(wǎng))的兩起侵權(quán)指控做出判決,認定“土豆網(wǎng)”行為不構(gòu)成侵權(quán),對用戶在其視頻分享網(wǎng)站上傳的侵權(quán)視頻不承擔侵權(quán)責任。

        這幾個案件的判決表明:法院對侵權(quán)判斷規(guī)則的理解已開始逐步回歸理性。

        對侵權(quán)判斷規(guī)則認知的理性回歸

        進入21世紀以來,伴隨著著作權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)案件的激增,我國網(wǎng)絡侵權(quán)判斷規(guī)則與網(wǎng)絡服務商侵權(quán)賠償免責規(guī)則等各項制度開始逐步完善,有關(guān)的司法解釋與行政法規(guī)也先后由立法與司法機構(gòu)頒布實施。但是,由于缺乏成熟的經(jīng)驗可資參考借鑒(特別是免責規(guī)則,世界范圍內(nèi)也是如此),我國司法實踐中一直未能形成較為統(tǒng)一的認識。

        同時,版權(quán)人,尤其是國外影視產(chǎn)業(yè)利益集團,不僅具備較強的游說能力,而且也有著極具“道德性”的說辭,所以在大多數(shù)涉及網(wǎng)絡服務商(幫助、參與)“侵權(quán)”案件中,權(quán)利人的主張大都得到了法院的同情和支持。以致在司法實踐中,侵權(quán)判斷規(guī)則與避風港規(guī)則的區(qū)別被逐漸混淆,甚至將避風港規(guī)則當作侵權(quán)判斷規(guī)則作為認定網(wǎng)絡服務商共同侵權(quán)的依據(jù)。

        然而,這種情況在前文所提案件中有了初步改觀。在56網(wǎng)侵權(quán)案中,北京第二中級人民法院補充了一審判決的遺漏之處,首先認定“我樂公司未經(jīng)權(quán)利人許可,在其經(jīng)營的網(wǎng)站上提供《家》劇在線播放的行為侵犯了權(quán)利人依法享有的信息網(wǎng)絡傳播權(quán)”,進而依據(jù)《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第22條的規(guī)定免除了56網(wǎng)的賠償責任。

        在閻某訴土豆公司侵權(quán)案一審判決中,法院則明確以《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》來判斷土豆公司行為是否構(gòu)成侵權(quán),并間接援引《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》的有關(guān)規(guī)定作為“主觀過錯”的判斷依據(jù):一是通知刪除規(guī)則,即土豆網(wǎng)是否收到“符合法律規(guī)定的權(quán)利通知而未移除侵權(quán)內(nèi)容”;二是明知或應知規(guī)則,即土豆網(wǎng)是否“明知或應知用戶上傳的行為構(gòu)成侵權(quán)”。

        總之,在對以上這兩個案件的審判中,法院均正確適用了共同侵權(quán)判斷規(guī)則,反映了目前我國司法實踐中對網(wǎng)絡服務商侵權(quán)判斷規(guī)則的理解與認識逐步回歸理性。

        關(guān)于避風港規(guī)則的理解與適用,理論上與司法實踐中歷來都有不同的甚至是相互矛盾的觀點。實際上,網(wǎng)絡服務商的避風港規(guī)則(即侵權(quán)賠償免責規(guī)則)源自美國DMCA(美國前總統(tǒng)克林頓簽署的數(shù)字千年版權(quán)法案),該規(guī)則與通知-刪除規(guī)則共同構(gòu)成了網(wǎng)絡環(huán)境下權(quán)利人權(quán)利的便捷維護與網(wǎng)絡服務商開展正常業(yè)務的游戲規(guī)則。

        在國內(nèi)近幾年關(guān)于網(wǎng)絡服務商(主要是網(wǎng)絡搜索引擎服務)的侵權(quán)案件中,絕大多數(shù)法院均將《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第23條作為侵權(quán)判斷規(guī)則。最近幾個案例的判決,表明了我國司法機關(guān)開始逐步回歸對避風港規(guī)則的正確認識,如北京法院關(guān)于56網(wǎng)侵權(quán)案的判決,法院明確分析了我樂網(wǎng)提供視頻分享服務的行為,并得出其可以“進港避風”的結(jié)論??陀^上,這一判決也體現(xiàn)了法院對產(chǎn)業(yè)態(tài)度的微妙轉(zhuǎn)變。

        網(wǎng)絡服務商義務逐步明確

        網(wǎng)絡服務商對網(wǎng)絡用戶上傳的侵權(quán)內(nèi)容所負有的某種義務在理論上與司法實踐上的認識都比較混亂,比如被稱之為審查義務、監(jiān)控義務、監(jiān)督義務、注意義務、合理注意義務等等。但是,美國DMCA與歐盟電子商務指令(第15條)未要求網(wǎng)絡服務商對網(wǎng)絡用戶上傳的內(nèi)容進行監(jiān)控或?qū)彶椤D壳胺ㄔ阂呀?jīng)逐步認識到這一問題的根源,并在有關(guān)判決中進行了澄清。比如,在前述土豆網(wǎng)侵權(quán)案中,法院認為“網(wǎng)站上的視頻是海量的,不可能要求被告對用戶上傳的所有視頻進行逐一審查”,“被告收到訴狀后,即刪除了權(quán)利人認為的侵權(quán)作品,已盡到了作為網(wǎng)絡服務提供者的責任”。這一判決契合了通知—刪除規(guī)則所蘊含的立法目的,即網(wǎng)絡侵權(quán)信息的便捷化處理與互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的正常發(fā)展。

        需要指出的是,在我國,“明知或應知”并不是《民法通則》、《著作權(quán)法》中的用語,而是《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》中避風港規(guī)則的用語,是對網(wǎng)絡服務商援引判斷避風港的限制條件。嚴格地說,作為侵權(quán)判斷規(guī)則中的注意義務并不等同于避風港規(guī)則的限制條件,否則,《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》規(guī)定的避風港規(guī)則就沒有存在的意義與價值。因此,要真正完全回歸網(wǎng)絡服務商侵權(quán)判斷規(guī)則與避風港規(guī)則的本源,理論界與司法實踐中還需要再前進一步,方能徹底澄清對相關(guān)規(guī)則的正確理解與適用。

        最近幾起案件的判決對網(wǎng)絡服務商(視頻分享服務)的行為性質(zhì)以及避風港規(guī)則重新進行了審視,均得出了網(wǎng)絡服務產(chǎn)業(yè)期待已久的結(jié)論,為互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供了新的契機。不過,如果將之視為互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)春天的來臨,則還為時尚早。

        不同產(chǎn)業(yè)之間利益的最終博弈結(jié)果——游戲規(guī)則的(法律制度)發(fā)展與完善,仍被激烈地討論著。只有博弈多方在利益上能達成一個相對的平衡,才能使權(quán)利人的利益得到合理的保障,使互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的良性健康發(fā)展不再受到著作權(quán)侵權(quán)的過多困擾。

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