□王樹森 薛文芳

轉(zhuǎn)讓的是企業(yè)還是土地？

□王樹森 薛文芳

《中國國土資源報(bào)》2010年7月15日“法制周刊”欄目中刊登的《轉(zhuǎn)讓的是企業(yè)還是土地？》一文，筆者參照有關(guān)法律法規(guī)并結(jié)合多年工作經(jīng)驗(yàn)，發(fā)表自己的觀點(diǎn)。

首先，我們將案例重現(xiàn)。

【點(diǎn)評(píng)案件】

2001年，市政府批復(fù)同意某縣私營企業(yè)天鵬公司征收15畝土地建廠房。之后，天鵬公司辦理了15畝土地的使用手續(xù)，并領(lǐng)取了國有土地使用證，土地用途為工業(yè)。根據(jù)當(dāng)時(shí)備案的營業(yè)執(zhí)照，天鵬公司的法定代表人為王大虎。2005年，王大虎將天鵬公司及公司所使用的土地一起轉(zhuǎn)讓給了李進(jìn)。2010年，國土部門年度檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)這一情況，向王大虎送達(dá)了行政處罰告知書。告知書稱：你公司未經(jīng)批準(zhǔn)，于2005年與李進(jìn)簽訂合同，擅自將你公司使用的15畝土地轉(zhuǎn)讓給李進(jìn)，形成了非法轉(zhuǎn)讓土地的事實(shí)。我局將根據(jù)《土地管理法》第七十三條給予你公司行政處罰。

王大虎向國土局進(jìn)行了申辯，認(rèn)為：該宗地的土地使用權(quán)主體不是自己，而是天鵬公司。法定代表人的變更是企業(yè)需要，法定代表人變更后，法人名稱并沒有變，天鵬公司仍是該宗土地的使用權(quán)人。

【分歧意見】

國土部門接到該申辯意見后，出現(xiàn)了兩種意見。一種意見認(rèn)為，王大虎不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地。在整個(gè)征地過程中，都是以天鵬公司為主體的，沒有任何審查法定代表人的程序，認(rèn)定王大虎非法轉(zhuǎn)讓土地沒有法律依據(jù)。

另一種意見認(rèn)為，天鵬公司是個(gè)人投資的私營企業(yè)。如果是國有企業(yè)，變更法定代表人，其主管部門（出資人或投資人）要下達(dá)企業(yè)原法定代表人的免職文件和對(duì)企業(yè)新任法定代表人的任職文件，其投資主體和使用資產(chǎn)主體并沒有改變。但個(gè)人投資企業(yè)法定代表人的變更就是全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移,可視為土地使用權(quán)發(fā)生了交易。

【作者觀點(diǎn)】

首先，天鵬公司作為由王大虎一人投資興辦的私營企業(yè),它所享有的財(cái)產(chǎn)包括土地使用權(quán)以及地上附著物等一系列屬于該企業(yè)的合法資產(chǎn)。既然天鵬公司是由王大虎一人投資的私營企業(yè)，公司股東只有王大虎一人，那么王大虎將天鵬公司以及公司所使用的土地一起轉(zhuǎn)讓給李進(jìn)，其實(shí)質(zhì)屬于企業(yè)資產(chǎn)的整體出售，其行為已經(jīng)違反了《土地管理法》第二條第三款的規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得侵占、買賣或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地?！?/p>

其次，《土地管理法》第七十三條的規(guī)定：“買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門沒收違法所得；對(duì)違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的，限期拆除在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，恢復(fù)土地原狀，對(duì)符合土地利用總體規(guī)劃的，沒收在非法轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施；可以并處罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！惫P者認(rèn)為王大虎非法轉(zhuǎn)讓土地的事實(shí)清楚，該縣國土資源局給予天鵬公司（王大虎）作出的行政處罰是有法可循，有據(jù)可依的。

（作者單位：修武縣國土資源局）