藝 陽

自從2008年重慶稅務(wù)局對一筆間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的交易征收企業(yè)所得稅以來，各界紛紛猜測國家稅務(wù)總局將正式采納重慶稅務(wù)局的觀點(diǎn)，如今這一猜測在698號文中得到了證實(shí)。

國家稅務(wù)總局于2009年12月15日發(fā)布了國稅函[2009]698號文件(以下簡稱“698號文”)，這是自《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅[2009]59號)在2009年5月頒布之后，國家稅務(wù)總局第一次就境外非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的稅務(wù)處理發(fā)布規(guī)范性文件。這份追溯至2008年1月1日起執(zhí)行的文件，將對許多通過境外控股公司在中國進(jìn)行投資的企業(yè)產(chǎn)生非常大的影響。

我們不禁要問，對轉(zhuǎn)讓持有在華投資的外國企業(yè)股權(quán)課稅，究竟是趨勢還是特例?

要點(diǎn)·解讀

698號文對外國企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國企業(yè)股權(quán)的收益征稅是一項(xiàng)較特別的處理。

·除對外國非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的股權(quán)(即直接轉(zhuǎn)讓)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得可以征收企業(yè)所得稅以外，在某些條件下，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)還可對轉(zhuǎn)讓持有中國居民企業(yè)股權(quán)的境外中間控股公司的股權(quán)(即間接轉(zhuǎn)讓)所產(chǎn)生的轉(zhuǎn)讓所得征收企業(yè)所得稅。

·698號文不適用于非居民企業(yè)在公開的證券市場上買入并賣出中國居民企業(yè)的股票取得的所得。

·扣繳義務(wù)人未履行扣繳義務(wù)的，非居民企業(yè)應(yīng)自合同、協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日起7日內(nèi)申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。

·股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)與股權(quán)成本價(jià)之間的差額，不考慮被轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的未分配利潤和稅后提取的各項(xiàng)基金。

·股權(quán)成本價(jià)是指購買該項(xiàng)股權(quán)時(shí)實(shí)際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額，或者投資入股時(shí)向中國居民企業(yè)實(shí)際交付的出資額。如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的，以首次投資時(shí)的幣種和加權(quán)平均法計(jì)算股權(quán)成本價(jià)。

·如果被轉(zhuǎn)讓的境外中間控股公司所在國(地區(qū))實(shí)際稅負(fù)低于12.5％，或者對其居民境外所得不征所得稅的，境外投資方應(yīng)自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)遞交所有與股權(quán)轉(zhuǎn)讓、境外投資方和境外中間控股公司的關(guān)系等相關(guān)的文件。

·如果間接轉(zhuǎn)讓不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則否定境外中間控股公司的存在。

觀察·分析

盡管稅務(wù)機(jī)關(guān)希望對一些間接轉(zhuǎn)讓交易征稅的意圖很明顯，但698號文中仍有很多不確定的地方需要厘清。

境外中間控股公司實(shí)際稅負(fù)是否低于12.5％應(yīng)如何測定即是其一。例如，若境外中間控股公司所在國(地區(qū))的稅率高于12.5％，但是該國(地區(qū))對資本利得不征收所得稅，則該情形是否達(dá)到了698號文中的實(shí)際稅負(fù)條件?在外國企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)很容易確定股權(quán)受讓方即為代扣代繳義務(wù)人；但與之不同的是，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)在征收管理上存在一定難度。目前還不清楚稅務(wù)機(jī)關(guān)在實(shí)際操作中將對境外間接轉(zhuǎn)讓如何加以征管。在大型集團(tuán)公司的全球性重組并購交易中，披露所有交易的完整信息這一要求可能會(huì)顯得有些難以完成或不切實(shí)際，因?yàn)檫@可能帶來相當(dāng)繁重的合規(guī)性工作，且涉及大量不相關(guān)信息的提交。從股權(quán)收購方的角度看，如果股權(quán)出售方?jīng)]有按照稅法要求履行相關(guān)義務(wù)將會(huì)對收購方產(chǎn)生何種影響及后果，目前還不十分明確。

此外，698號文對扣繳稅款和遞交相關(guān)資料的期限規(guī)定在時(shí)間上是相當(dāng)緊張的。如果扣繳義務(wù)人沒有代扣代繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)所得稅，非居民企業(yè)納稅人只有7天的時(shí)間履行其納稅義務(wù)。從實(shí)際操作角度考慮，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)通常不會(huì)在交易結(jié)束后7天內(nèi)就完成交付，因此這項(xiàng)規(guī)定將可能帶來很大的問題。而且，698號文沒有對7天后收購價(jià)格進(jìn)行調(diào)整的情況作出規(guī)定。另外，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅交納期限在收到轉(zhuǎn)讓價(jià)款之前，那么現(xiàn)金流將成為非居民投資者的潛在擔(dān)憂。

值得注意的是，698號文要求用第一次投資的幣種而不是人民幣來計(jì)算轉(zhuǎn)讓價(jià)。如果非居民投資方多次用不同貨幣投資，則按照698號文的規(guī)定用不同的匯率和加權(quán)平均法來計(jì)算轉(zhuǎn)讓價(jià)的過程會(huì)變得非常復(fù)雜。

如果境外中間控股公司位于低稅負(fù)國家(地區(qū))或者該國家(地區(qū))對境外所得不征稅，698號文要求在30天內(nèi)遞交大量與間接轉(zhuǎn)讓相關(guān)的文件。要求遞交的文件不僅僅包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議，還包括證明非居民投資方和境外中間控股公司之間具體關(guān)系的文件。如果交易涉及多個(gè)境內(nèi)和境外企業(yè)的轉(zhuǎn)讓，國家稅務(wù)總局還要求披露整個(gè)交易的詳細(xì)信息，其中可能包括與中國企業(yè)完全無關(guān)的公司信息。這很有可能將會(huì)成為外國投資方的一項(xiàng)挑戰(zhàn)和繁重的負(fù)擔(dān)。另一方面，文件并未對稅務(wù)官員的資料審核和得出結(jié)論的時(shí)限加以明確。

698號文最讓納稅人感到任務(wù)艱巨的還在于其追溯效力。因此，2007年之后間接轉(zhuǎn)讓中國企業(yè)的外國非居民企業(yè)股東應(yīng)審查交易過程，分析是否有其他額外的申報(bào)工作尚需完成。

除了上述亟待厘清的不確定事項(xiàng)以外，698號文就中國稅務(wù)機(jī)關(guān)是否有權(quán)力向外國企業(yè)征稅并，或要求他們遞交可能與中國企業(yè)有關(guān)或無關(guān)的資料可能會(huì)引發(fā)一些法律上的爭議。對于無論是公司法人還是私募基金的外國投資者而言，通過境外中間控股公司投資中國，毫無疑問將會(huì)產(chǎn)生更大的管理和執(zhí)行的負(fù)擔(dān)。那些有合理的理由而使用境外中間控股公司的投資者仍會(huì)面臨被征稅的風(fēng)險(xiǎn)，這些投資者可能會(huì)為了避免在中國的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)而需花費(fèi)大量時(shí)間精力以達(dá)到698號文提及的合規(guī)要求或者證明其安排的合理性。