監(jiān)管部門信息失靈導(dǎo)致在打擊制售假劣藥的行為方面存在政府失靈[1],即政府縱然投入大量行政資源來治理制售假劣藥行為,假劣藥仍在一定程度、范圍內(nèi)存在。當監(jiān)管部門獲得信息并采取行動時,資源的浪費或者對公眾健康的侵害已經(jīng)形成。因此,作為一種具有獲取信息能力強大優(yōu)勢的制度安排,舉報獎勵制度應(yīng)運而生。2003年11月27日,國家食品藥品監(jiān)管局、財政部聯(lián)合印發(fā)《舉報制售假劣藥品有功人員獎勵辦法》(以下簡稱《辦法》)。該《辦法》規(guī)定,凡以書面材料、電話或其他形式向食品藥品監(jiān)督管理部門舉報生產(chǎn)、銷售假劣藥品違法犯罪行為并經(jīng)查證舉報情況屬實的人員,均可獲得一定數(shù)額的獎勵,舉報制售假劣藥品的有功人員最高可獲得5萬元獎勵。至此,假劣藥舉報已經(jīng)成為了我國藥品市場監(jiān)管的重要措施,也是有效克服藥品監(jiān)管部門的信息失靈的重要途徑。假劣藥舉報獎勵制度無論是其《辦法》的相關(guān)規(guī)定條款,還是在實施的具體過程遇到的問題都值得深入研究。
1.1 關(guān)于物質(zhì)獎勵與精神獎勵 舉報獎勵制度是為了促使相關(guān)知情者提供假劣藥的信息,所以要對其進行獎勵才能使其主動。從該《辦法》的具體內(nèi)容看,涉及的也基本是物質(zhì)獎勵的相關(guān)規(guī)定,沒有提到精神獎勵的內(nèi)容。既然是物質(zhì)獎勵,就需要有資金保障。該《辦法》第十五條規(guī)定:獎勵資金由省、自治區(qū)、直轄市財政部門專項核撥。獎勵資金的使用、管理要按照財政部門的規(guī)定實行預(yù)算管理,專款專用,并接受審計等部門的監(jiān)督。這一規(guī)定在制度上解決了物質(zhì)獎勵的資金問題。
該《辦法》第十六條規(guī)定:各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市財政廳(局)和食品藥品監(jiān)督行政執(zhí)法部門可以依據(jù)本辦法,制定本地區(qū)的獎勵辦法,并報國家食品藥品監(jiān)督管理局和財政部門備案。因此,不少地方明確在具體的本地區(qū)的獎勵辦法中提出了“物質(zhì)獎勵或精神獎勵”,例如《廣東省藥品監(jiān)督管理局打擊制售假劣藥品、醫(yī)療器械違法行為舉報及獎勵規(guī)定》第四條規(guī)定:凡舉報者提出給予獎勵或受理部門根據(jù)案情認為應(yīng)給予獎勵的舉報,經(jīng)核實并經(jīng)查處后可給予舉報者精神獎勵或適當?shù)奈镔|(zhì)獎勵。也就是說,在假劣藥舉報方面,精神獎勵也在一定的范圍內(nèi)存在。
1.2 關(guān)于舉報人的保護 假劣藥舉報制度作為對舉報人進行獎勵的一種制度,實際上是公權(quán)機關(guān)與舉報人之間對信息進行交易的一種制度,交易雙方在獲得交易利益的同時,更應(yīng)該注重交易安全,如果交易安全得不到保障,交易就無法開展。而交易安全的保障主要應(yīng)該由接受信息的公權(quán)機關(guān)和專門的司法機關(guān)為之。這些公權(quán)機關(guān)在給予舉報人利益的同時,更應(yīng)該保障舉報人的人身和財產(chǎn)安全,否則信息的供給在量上會趨于不足[2]。保障舉報者的人生和財產(chǎn)安全涉及到保密問題和舉報方式的問題。
確立舉報人享有要求保密的權(quán)利是調(diào)動公民舉報積極性、維護舉報人合法權(quán)益的關(guān)鍵。該《辦法》第十三條規(guī)定:舉報人領(lǐng)取獎勵金時,應(yīng)簽署本人真實姓名和填寫身份證號碼,承辦案件單位負責(zé)查驗核實,并為舉報人保密。第十四條規(guī)定:受理舉報和實施獎勵要由專人負責(zé),并嚴格執(zhí)行舉報保密制度,任何人不得以任何方式泄露舉報人姓名以及舉報情況。
廣東省在此基礎(chǔ)上還提出了“對舉報材料實行‘密級文件’管理”等具體的保護舉措。遼寧省則是規(guī)定了對因工作失職造成泄密的執(zhí)法工作人員的具體懲罰辦法,直至追究刑事責(zé)任。作為舉報受理機關(guān)的監(jiān)管部門必須對舉報絕對保密,這也是監(jiān)管部門的法律責(zé)任。
在舉報的方式上,該《辦法》第六條規(guī)定:舉報獎勵對象原則上限于實名舉報,對匿名舉報的案件,在結(jié)案后能夠確定舉報人真實身份的,如舉報人愿意領(lǐng)取獎勵。也應(yīng)給予獎勵。安徽省規(guī)定了在結(jié)案后15日內(nèi)能確定舉報人真實身份的也應(yīng)給予獎勵。在這個問題上,廣東省提出的要求舉報人獲得物質(zhì)獎勵必須當面舉報,對舉報方式做出了更高的要求。舉報人出于對自身的保護,同時希望監(jiān)管部門能夠在一定限度內(nèi)保密,實名舉報或者能夠確定舉報人真實身份的匿名舉報就難以實現(xiàn)。
2.1 物質(zhì)獎勵的必然性與精神獎勵的不可行性
2.1.1 物質(zhì)獎勵的必然性在經(jīng)濟社會領(lǐng)域,人不僅僅是社會人,更是作為經(jīng)濟人而存在的,利益最大化是其追求的目標。假劣藥品的生產(chǎn)與銷售是違法犯罪行為,法律雖然賦予公民主動提供違法犯罪行為信息的義務(wù),但是,如果掌握了相關(guān)信息的公民不向監(jiān)管部門提供信息,監(jiān)管部門或其他公權(quán)機關(guān)也無法對其進行處罰。相反,如果去舉報,可能帶來的不利后果就很難估計了,而且舉報也需要花費一定的時間、交通費和電話費等,很多人會選擇沉默。因此,對這些潛在的舉報主體進行以物質(zhì)為主要方式的獎勵是擴展監(jiān)管部門的信息渠道、在最大范圍掌握假劣藥相關(guān)信息的必然措施。
舉報獎勵制度想要發(fā)揮作用,必須通過物質(zhì)獎勵來激勵這三種主體:①通過激勵,促使信息優(yōu)勢者直接向信息劣勢者提供信息,也就是生產(chǎn)和銷售假劣藥品的參與者向監(jiān)管部門提供信息。這里需要打破制售假劣藥品的各利益主體之間的利益聯(lián)盟,因為這種聯(lián)盟本身的穩(wěn)固性并不強,激勵可以改變各利益聯(lián)盟主體之間的利益構(gòu)成,從而促使一方主體主動向監(jiān)管部門提供信息,這也在一定程度上增加了違法者的串通成本;②激勵無直接利益關(guān)系的第三者提供信息,很多時候這里的第三者指的是普通消費者或偶然的知情者,物質(zhì)獎勵使得提供信息成為他們的最佳選擇;③激勵同行業(yè)的其他生產(chǎn)或經(jīng)營者提供信息,這些生產(chǎn)或經(jīng)營者的舉報行為,很多時候可能是出于競爭或其他的自身利益需要。例如,一些知名的藥品生產(chǎn)企業(yè)成立了專門的打假辦公室,專門負責(zé)本公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品被他人所假冒的打假工作,如果將掌握的相關(guān)假劣藥品的信息提供給監(jiān)管部門,在節(jié)約本身打假成本的同時,又有可能獲得物質(zhì)獎勵,從而獲得雙重收益。因此,對物質(zhì)獎勵的明確規(guī)定是有積極意義的,并且應(yīng)擴大物質(zhì)獎勵的范圍和幅度。
2.1.2 精神獎勵的不可行性 精神獎勵方面,目前各地監(jiān)管部門對于如何具體進行精神獎勵沒有任何規(guī)定,使得精神獎勵在具體操作上存在難度。這種難度是有原因的:①精神獎勵不具有普遍適用性。之前提到的潛在舉報者包括三類:制售假劣藥的參與者、無直接利益關(guān)系的第三者和同行業(yè)、同領(lǐng)域的生產(chǎn)或銷售者。精神獎勵對于前兩類的潛在舉報者幾乎不能發(fā)揮太大作用,而且激勵的力量也顯得很薄弱,對解決信息失靈作用很小。②精神獎勵缺乏平臺。對于潛在的舉報者而言,對于是否舉報已經(jīng)形成了一定的心理狀態(tài),只有通過外界施加影響,才能使處于這種狀態(tài)的某一方面獲得突破。而外界的正向影響力來源于監(jiān)管部門對其進行物質(zhì)獎勵或表彰等,物質(zhì)獎勵可以保密進行,但是精神表彰不公開就不能發(fā)揮其效用,這又違反了該《辦法》中為舉報人保密的原則,所以精神獎勵很難落實。所以,精神獎勵本身沒有存在的必要。
2.2 保密制度的建立和舉報方式的創(chuàng)新
2.2.1 保密制度的建立 舉報人人身和財產(chǎn)的安全離不開針對舉報人的一系列保密制度。因此,建立舉報保密制度并且實施首問責(zé)任制,讓最先受理舉報者的工作人員全程負責(zé)舉報信息的安全,這既能保證從獲取舉報信息到取得舉報收益的整個過程中,舉報信息不被監(jiān)管部門之外的人獲知,也能在一定程度上保證舉報信息在公權(quán)機關(guān)內(nèi)的安全性。只有這樣,才能真正地保證舉報者的安全。
2.2.2 舉報方式的創(chuàng)新 在舉報方式上,2001年12月起在武漢鐵路運輸檢察院系統(tǒng)中推行的密碼舉報的方式很值得借鑒。這是指由舉報人自己編設(shè)并記住一個8位數(shù)的密碼,前4位數(shù)作為舉報人的代碼,后4位數(shù)作為兌現(xiàn)舉報獎金的銀行密碼。舉報的時候只需要留下密碼,就可以通過電話等了解案件的查處情況,有舉報獎金時也不需要親自去領(lǐng)獎,只需要根據(jù)銀行密碼在方便的時候和地點向銀行支取。這樣的方式可以有效改變部分群眾想舉報又怕打擊報復(fù)的狀況,鼓勵和引導(dǎo)假劣藥相關(guān)信息的知情者積極舉報。
自舉報獎勵制度推行以來,就在假劣藥監(jiān)管領(lǐng)域發(fā)揮著重要的作用。其發(fā)揮作用的關(guān)鍵就在于能夠鼓勵公民的舉報積極性,使得舉報信息的數(shù)量和質(zhì)量都得到了提高。因此,假劣藥舉報獎勵制度作為公權(quán)機關(guān)與舉報人之間進行信息交易的一種制度,相對于其他方式而言,可以說是一種低成本、高效地克服信息失靈的制度。
對假劣藥進行管制,需要的不僅僅是監(jiān)管部門的力量,還需要全社會的監(jiān)督力量,通過假劣藥舉報獎勵制度進行以物質(zhì)獎勵為主的獎勵,更能在最大程度激發(fā)公民的社會責(zé)任感,拓寬監(jiān)管部門獲取假劣藥的相關(guān)信息的渠道,監(jiān)管部門因此能夠及時掌握假劣藥的相關(guān)信息。這對違法者或潛在的違法者能夠起到很好的震懾作用,從根源上減少假劣藥產(chǎn)生的可能性。