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        “走票”行為中違法主體認(rèn)定問題思考

        2010-04-12 20:52:45
        首都食品與醫(yī)藥 2010年1期
        關(guān)鍵詞:行政法中藥飲片民法

        近幾年,“走票”這類違法行為為假藥流入正規(guī)藥品生產(chǎn)、經(jīng)營領(lǐng)域提供了重要渠道,嚴(yán)重擾亂了藥品市場經(jīng)濟秩序,對公眾的用藥安全造成了極大的威脅。在辦理該類案件中,執(zhí)法人員常常因表見代理行為的適用問題產(chǎn)生爭議,那么,如何才能透過復(fù)雜的現(xiàn)象看清真正的違法主體,從而保證案件辦理的全面性呢?

        案件錯綜復(fù)雜 主體認(rèn)定易生分歧

        2008 年9 月,某藥監(jiān)分局執(zhí)法人員接到舉報,反映轄區(qū)一出租院內(nèi)存有大量中藥飲片,并有兩名工人正在進行飲片分裝的可疑情況。執(zhí)法人員隨即對現(xiàn)場進行了檢查,發(fā)現(xiàn)了外包裝標(biāo)示生產(chǎn)廠家分別為A、B 中藥飲片廠的中藥飲片約360 種,以及大量生產(chǎn)設(shè)備和打印票據(jù)機器。經(jīng)調(diào)查,出租院承包人F,安徽亳州人,46 歲,2006 年10 月~2007 年10 月是A 中藥飲片廠原料供應(yīng)商,2007年4 月~2008 年9 月是B 中藥飲片廠合伙人兼推銷員。調(diào)查發(fā)現(xiàn),F(xiàn)2007 年8月~2008 年9 月在出租院內(nèi)分裝、生產(chǎn)中藥飲片,以A、B 中藥飲片廠名義向藥店銷售,并提供名稱為A、B 中藥飲片廠的自制隨貨同行票及A 中藥飲片廠發(fā)票。

        這是對所謂“走票”行為進行查處的典型案例。面對復(fù)雜的案情,執(zhí)法人員就違法主體的認(rèn)定產(chǎn)生了不同意見。

        第一種意見認(rèn)為,F(xiàn) 分別是A、B中藥飲片廠的原料供應(yīng)商、推銷員,其銷售中藥飲片時提供了名稱為A、B 中藥飲片廠的自制隨貨同行票及發(fā)票,其行為構(gòu)成民法中的表見代理,符合《藥品流通監(jiān)督管理辦法》中第五條“藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)對其藥品購銷行為負(fù)責(zé),對其銷售人員或設(shè)立的辦事機構(gòu)以本企業(yè)名義從事的藥品購銷行為承擔(dān)法律責(zé)任”之規(guī)定。本案違法主體應(yīng)認(rèn)定為A、B 中藥飲片廠。

        第二種意見認(rèn)為,生產(chǎn)中藥飲片行為并非在A、B 中藥飲片廠進行,實際生產(chǎn)經(jīng)營者為F,且其私自打印隨貨同行票,單獨占有生產(chǎn)、銷售利潤,具有獨立財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。本案違法主體應(yīng)認(rèn)定為F。

        第三種意見認(rèn)為,在生產(chǎn)環(huán)節(jié)和銷售環(huán)節(jié)應(yīng)按照不同違法行為特點,分別以調(diào)查物流、資金流為突破口,認(rèn)定實施違法行為的主體。在生產(chǎn)環(huán)節(jié),在出租院生產(chǎn)中藥飲片行為非A、B 中藥飲片廠所為,F(xiàn) 為無證生產(chǎn)藥品違法行為的主體。在銷售環(huán)節(jié),F(xiàn) 是將無證生產(chǎn)藥品進行銷售違法行為的主體。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)A 中藥飲片廠曾向F 提供一張發(fā)票,并索取了票面金額的8%作為資質(zhì)證照以及增值稅發(fā)票的使用費用,應(yīng)認(rèn)定A 中藥飲片廠是為他人以本企業(yè)名義經(jīng)營藥品非法提供票據(jù)便利條件的違法主體。

        抓住關(guān)鍵環(huán)節(jié) 正確認(rèn)定違法主體

        在本案錯綜復(fù)雜的“走票”行為過程中,F(xiàn)、A 中藥飲片廠、B 中藥飲片廠均有可能被認(rèn)定為違法主體,但是如何透過復(fù)雜現(xiàn)象看清真正的違法主體呢?筆者認(rèn)為:應(yīng)對F 與A 中藥飲片廠、B中藥飲片廠之間的關(guān)系分別從民法和行政法的角度進行透徹分析。

        F 與A 中藥飲片廠的關(guān)系:F 通過充當(dāng)A 中藥飲片廠原料供應(yīng)商的手段掛靠合法藥品生產(chǎn)企業(yè),以向A 中藥飲片廠支付一定額度的稅款或“管理費”后使用A 中藥飲片廠的發(fā)票、資質(zhì)的形式將其非法生產(chǎn)的中藥飲片“合法”銷售。從民法角度分析,F(xiàn) 與A 中藥飲片廠構(gòu)成表見代理關(guān)系,A 中藥飲片廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;從行政法角度分析,F(xiàn) 是整個違法活動的實施者,是違法產(chǎn)品的所有者,也是轉(zhuǎn)移違法產(chǎn)品所有權(quán)的利益獲得者,其活動違反了《藥品管理法》中關(guān)于生產(chǎn)、經(jīng)營藥品必須具有相關(guān)資質(zhì)的有關(guān)法律規(guī)定。A 中藥飲片廠在違法活動中充當(dāng)提供便利條件的角色,獲得利益也僅為提供便利條件的費用,其活動違反了《藥品流通管理辦法》關(guān)于證照及票據(jù)使用方面的規(guī)定。

        F 與B 中藥飲片廠的關(guān)系:F 是B中藥飲片廠合伙人兼推銷員,在B 中藥飲片廠一直處于停產(chǎn)狀態(tài)下,以B 中藥飲片廠名義銷售私自生產(chǎn)的中藥飲片,其合作伙伴對其生產(chǎn)、銷售情況并不知情。從民法角度分析,盡管B 中藥飲片廠處于停產(chǎn)不經(jīng)營狀態(tài),F(xiàn) 作為推銷員與B 中藥飲片廠原有的合同關(guān)系視同中止,不構(gòu)成代理關(guān)系,但仍存在表見代理關(guān)系,B 中藥飲片廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;從行政法角度分析,F(xiàn) 利用職務(wù)之便無證生產(chǎn)中藥飲片并以B 中藥飲片廠名義銷售是整個違法活動的實施者,B 中藥飲片廠有證據(jù)證明其不知情且未參與違法活動的實施,因此在本案中B 中藥飲片廠不存在違法行為,僅存在對廢舊包裝等的管理過失。

        筆者認(rèn)為,第一種意見從民法角度,按表見代理關(guān)系對責(zé)任主體進行認(rèn)定,在行政法執(zhí)行中是不適用的,《藥品流通監(jiān)督管理辦法》中第五條之“承擔(dān)法律責(zé)任”亦指承擔(dān)民事責(zé)任。第二種意見雖從行政法角度進行了分析,但由于對“走票”行為的三方之間的關(guān)系沒有梳理清楚,存在認(rèn)定違法主體不全面的情況。第三種意見,從民法、行政法角度都進行了分析,從表象看到了案件本質(zhì),因此認(rèn)定違法主體是正確的、全面的。

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