2010年2月25日，商務(wù)部在例行新聞發(fā)布會上宣布：負(fù)責(zé)審批并購交易的商務(wù)部和發(fā)改委均未正式收到四川騰中重工機械有限公司提交的收購?fù)ㄓ霉酒煜潞否R品牌的申請。同一天，通用在美國發(fā)布消息，“由于和中國四川騰中重工機械有限公司的收購交易未能在雙方商定期限內(nèi)獲得中國相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的批準(zhǔn)”，該交易宣告失敗。至此，受到全球媒體關(guān)注的騰中收購悍馬一案落下了帷幕。目前國內(nèi)對于收購案失敗的原因各執(zhí)一詞，眾說紛紜。

盡管這是一起失敗的案例，但是我們還是從中可以看出，在境外投資方面，中國企業(yè)應(yīng)該注意哪些方面的問題。

一、律師調(diào)查以及可行性報告

企業(yè)一般在投資之前，都會要求對對方企業(yè)進(jìn)行全面的調(diào)查，以獲得對投資決策和投資方案更有利的信息?？尚行苑治鰣蟾嬷饕p方的基本信息；項目的總投資、注冊資本、出資方式、資金落實情況；根據(jù)市場調(diào)查確定的項目建設(shè)規(guī)模和產(chǎn)品方案；市場情況分析(含周邊市場和轉(zhuǎn)口的可能)、經(jīng)濟效益(含匯率因素)、投資環(huán)境評估；項目進(jìn)度計劃；結(jié)論問題以及建議。根據(jù)筆者的經(jīng)驗，在一些重大的投資項目中，委托人往往只重視財務(wù)盡職調(diào)查而忽視律師盡職調(diào)查的重要性，導(dǎo)致不必要的法律風(fēng)險，甚至出現(xiàn)了許多失敗的案例。

二、審查制度

2009年10月lO日，通用對外發(fā)布消息稱“雙方已經(jīng)就通用旗下高端全路面悍馬車業(yè)務(wù)的出售簽署最終協(xié)議”。商務(wù)部發(fā)布的《境外投資管理辦法》第五條規(guī)定“商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對企業(yè)境外投資實行核準(zhǔn)”，國家發(fā)改委發(fā)布的《境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法》第四條規(guī)定“國家對境外投資資源開發(fā)類和大額用匯項目實行核準(zhǔn)管理；核準(zhǔn)部門是國家發(fā)改委”。依據(jù)兩部委的規(guī)章可以看出國家對境外投資實行的是審批制。這表明即使投資雙方簽訂了協(xié)議，該協(xié)議還是要經(jīng)過政府部門的審批才可以生效。

國內(nèi)的相關(guān)規(guī)定中均對企業(yè)提請審批需要準(zhǔn)備的材料以及需要經(jīng)過的程序進(jìn)行了規(guī)定，企業(yè)要嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)定準(zhǔn)備資料。但是目前國內(nèi)的審批制度存在一些弊端：例如國內(nèi)的規(guī)定并不是很透明，企業(yè)在準(zhǔn)備相關(guān)資料的時候很難把握。許多企業(yè)往往是在碰了壁(報送文件不符合要求、或是報送的部門不對口，而被退回)之后，才能“摸索”出門道。很有可能企業(yè)前期準(zhǔn)備的資料被相關(guān)部門以“不符合法定形式或者材料不齊全”為由退回或者要求重新準(zhǔn)備。此次騰中收購悍馬的過程中，雙方在去年10月份就簽訂了協(xié)議，當(dāng)時也已經(jīng)將材料遞交相關(guān)部門，但是一直都沒有收到是否批準(zhǔn)的通知。而最后商務(wù)部的表示是“未正式收到申請”。

三、政府的參與

從騰中收購悍馬可以看出在企業(yè)境外投資的過程中，政府的參與是必不可少的。目前國內(nèi)政府的參與僅僅限于審批階段，至于企業(yè)的其他準(zhǔn)備活動并沒有看到政府的身影。有些專家已經(jīng)開始建議政府是否可以在其他方面為企業(yè)境外投資提供一些比較便利的條件，比如：第十屆全國人大常委會副委員長、著名經(jīng)濟學(xué)家成思危建議“政府應(yīng)參與到并購初期的可行性研究環(huán)節(jié)，建立境外投資促進(jìn)中心，并且支持企業(yè)做初期工作的調(diào)研基金由企業(yè)和政府共同分擔(dān)。不管并購成功與否，政府都要承擔(dān)部分費用，來減少企業(yè)承擔(dān)的風(fēng)險”。

如果政府能夠參與進(jìn)來，為企業(yè)制定可行性研究報告提供便利條件，那么企業(yè)在進(jìn)行調(diào)查和制作可行性報告的時候能夠減少一些不必要的阻力。企業(yè)在能夠享受政府提供的便利條件的情形下，進(jìn)行調(diào)查和制作報告都會具有更高的可操作性。這樣將增加企業(yè)對目標(biāo)企業(yè)和投資項目判斷的精準(zhǔn)性，減少企業(yè)在投資后所面臨的法律風(fēng)險。