中圖分類號:D712.7

一、問題的提出

伴隨著我國老齡化社會的到來，老年人犯罪案件數(shù)量也逐步上升。以浙江省慈溪市檢察院為例，該院在2006年至2008年三年間，辦理的老年人犯罪案件數(shù)量分別為7件8人、8件9人和12件20人。如何妥善地處理老年人犯罪案件，已成為理論界和實務(wù)界普遍關(guān)注的一個問題。

十六屆六中全會提出了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事司法政策，老年人作為社會中的一個特殊群體，基于其生理機(jī)能不可逆衰老和退化的特征，在構(gòu)建社會主義和諧社會的背景之下，對老年人犯罪刑罰的科處也應(yīng)朝著輕緩化的方向發(fā)展。

二、老年人犯罪刑罰輕緩化的必要性和可行性

“輕刑化”是指國家在刑事立法或者刑事審判過程中，對于符合刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成的行為，能動用較輕刑罰就能達(dá)到刑罰的最佳效果的，就絕不動用較重的刑罰。“去刑化”和“輕刑化”已成為當(dāng)今世界刑事司法的發(fā)展趨勢，對老年人犯罪刑罰進(jìn)行輕緩化處理也具有充足的正當(dāng)性。

(一)老年人犯罪刑罰輕緩化的必要性

1.符合刑罰的合理性原則。刑事古典學(xué)派認(rèn)為，個體的意志自由是承擔(dān)刑事責(zé)任能力的根據(jù)，個體的意志自由又取決于個體自身辨認(rèn)和控制事物的能力。[1]研究表明，老年人的身體機(jī)能和心理機(jī)能都面臨明顯下降趨勢。在身體機(jī)能上，進(jìn)入老年期以后人的許多器官和組織有相當(dāng)程度的萎縮現(xiàn)象，如聽力下降、視力減退。在心理機(jī)能上，老年人由于精神衰退，感官功能會降低，因此反應(yīng)就會遲鈍，自控力也會減弱。這就會使老年人在人格心理上產(chǎn)生較大的變化，固執(zhí)、偏狹、幼稚、易被激怒是其典型的心理特征。在遇到挫折或受到刺激時，往往就失去己經(jīng)形成的成年人的那種克制和理智，并往往表現(xiàn)出以自我為中心、變得像兒童一樣任性、沖動起來，故有人稱老年期為“第二次兒童期”。因此，老年人隨著年齡的增大，辨認(rèn)和控制自身行為的能力也相應(yīng)減弱，其刑事責(zé)任能力也是不完整的，只有對其科以較輕緩的刑罰，才符合刑法的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，從而使刑罰具有合理性。

2.符合刑罰的目的性原則?！艾F(xiàn)代刑事思想，已漸由報應(yīng)刑理論傾向于目的刑、預(yù)防刑、教育刑之理論，國家設(shè)立刑罰之目的，并非專一處罰犯罪惡行之果報，而最重要之目的乃在于教化民眾，預(yù)防犯罪，藉防衛(wèi)社會，防止犯罪發(fā)生，以達(dá)到刑期無刑之最崇高目標(biāo)。”[2]而刑罰預(yù)防犯罪的目的包括特殊預(yù)防和一般預(yù)防，從特殊預(yù)防的角度看，老年人在生理上已經(jīng)接近生命的終點，其人生觀和價值觀早已形成且極難改變，對他們進(jìn)行改造已經(jīng)不具有太大的意義。從一般預(yù)防的角度看，對老年人適用過于嚴(yán)厲的刑罰，很難起到嚇阻社會上不穩(wěn)定分子的作用，而且在一定程度上與我國傳統(tǒng)的“恤老”觀念相背離，不能獲得公眾對刑罰正當(dāng)性的理解和支持。因此，對老年人科以較輕緩的刑罰，更能起到教化民眾的功能，更符合刑罰的目的性原則。

3.符合刑罰的經(jīng)濟(jì)性原則。刑罰也具有投入和產(chǎn)出的效益問題，老年人基于年齡因素，其勞動能力逐漸喪失，而且伴隨著生理機(jī)能的衰弱，各種慢性疾病接踵襲來，如對其予以關(guān)押，其治療費(fèi)用就會轉(zhuǎn)嫁給看守所或監(jiān)獄承擔(dān)，加之刑罰的執(zhí)行成本又很昂貴，對犯罪的老年人科以較重的自由刑，不僅不能使他們繼續(xù)為社會創(chuàng)造價值，反而需要國家對他們無償供養(yǎng)。司法實踐中，對于身體狀況不佳或年齡過高的老年犯，看守所或監(jiān)獄借故推諉甚至拒絕收監(jiān)的情況屢有發(fā)生。因此，對老年人科以較輕緩的刑罰，不僅符合刑事司法實踐的需要，也符合刑罰的經(jīng)濟(jì)性原則。

(二)老年人犯罪刑罰輕緩化的可行性

1.有關(guān)老年人的恤刑觀念在我國具有悠久的歷史。春秋戰(zhàn)國時期，就確立了“老幼犯罪減免刑罰”的制度，如《周禮#8226;秋官#8226;司刺》規(guī)定:“一赦曰幼弱，再赦曰老耄?！薄斗ń?jīng)》中也曾記載:“年六十以上，小罪情減，大罪理減?！钡搅藵h代，“恤刑”原則更是深入人心，漢惠帝曾下詔:“民年七十以上，若不滿十歲，有罪當(dāng)刑者，完之?！薄短坡墒枳h》對老年人刑事責(zé)任年齡進(jìn)行了明確的劃定，“已滿70歲不滿80歲之間，是減輕刑事責(zé)任階段;已滿80歲不滿90歲之間，是相對負(fù)刑事責(zé)任階段，只對幾種嚴(yán)重犯罪負(fù)刑事責(zé)任，但可以從寬處理，對其他犯罪行為則不負(fù)刑事責(zé)任;已滿90歲，是原則上不負(fù)刑事責(zé)任階段”[3]?！洞笄逍滦搪伞贰ⅰ吨袊駠谭ā返榷加欣夏耆朔缸飶膶捥幚淼囊?guī)定。因此，“憫老恤老”的觀念已經(jīng)在我國刑法史上源遠(yuǎn)流長，基于文化的傳承性，在當(dāng)代確立老年人犯罪刑罰輕緩化制度，會獲得大多數(shù)民眾的理解和支持。

2.國外的許多刑事司法都有對老年人減輕刑罰或其他從寬處理的規(guī)定。由于西方發(fā)達(dá)國家較之我國更早地進(jìn)入老齡化社會，他們探討老年人犯罪及其處置的研究也相對深入，并在其刑事法律制度中有所體現(xiàn)。歸納起來，國外刑法對老年人犯罪的特別規(guī)定主要有以下三種類型:第一，對老年犯罪人從寬處理。如1940年《巴西刑法典》第48條規(guī)定對超過70歲的犯罪從輕處刑。第二，對老年犯罪人限制適用某些刑種。如1961年《蒙古刑法典》規(guī)定不得對60歲以上的人適用死刑?！斗▏淌略V訟法典》第751條規(guī)定定罪時年滿70歲的人不得判處拘禁刑。第三，放寬對老年人適用緩刑、減刑和假釋的條件。如1940年《巴西刑法典》第30條規(guī)定:“對被判處監(jiān)禁刑的犯罪人不得適用緩刑，但犯罪人超過70歲且所判監(jiān)禁不超過兩年的，可以宣告緩刑。”[4]西方各國關(guān)于老年人犯罪適用刑罰的特殊處理方式逐漸成為國際刑事司法通例，同時也為我國建立符合中國國情的老年人犯罪刑罰輕緩化處理機(jī)制提供了有益的借鑒經(jīng)驗。

3.我國在老年犯罪人適用法律方面已有重大突破。2005年通過的《行政處罰法》21條規(guī)定:“違反治安管理行為人有下列情形之一，依照本法應(yīng)當(dāng)給予行政拘留處罰的，不執(zhí)行行政拘留處罰:……(三)七十周歲以上的;……?！边@一針對老年人的特殊規(guī)定是一項重大的立法突破，為完善刑事司法領(lǐng)域老年人犯罪刑罰制度起到了啟迪和催化作用。在2007年最高人民檢察院修改的《不起訴案件標(biāo)準(zhǔn)》中，又將包括未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人，主觀惡性較小、社會危害不大的情形納入了不予起訴的范圍，各地檢察機(jī)關(guān)也已開始探索老年人犯罪從寬處理的各項工作機(jī)制。

三、老年人犯罪刑罰輕緩化的具體建議

不論是從刑罰的基本理論，抑或我國的法律傳統(tǒng)及世界刑法的發(fā)展規(guī)律，老年人犯罪刑罰輕緩化均應(yīng)在我國的刑事法律制度及司法實踐中得到體現(xiàn)。

(一)在刑法總則中規(guī)定老年人犯罪從寬處理的原則性規(guī)定。建議借鑒我國刑法總則中關(guān)于對未成年人、婦女和部分殘疾人從寬處理的原則性規(guī)定，將年老作為一個法定從寬情節(jié)。我國《老年人權(quán)益保障法》第2條將老年人定義為“60周歲以上的公民”，但筆者認(rèn)為，在刑事領(lǐng)域內(nèi)，可以將從寬處理的年齡起點設(shè)定為65周歲，即“犯罪時年齡超過65周歲的，可以從輕、減輕或免除處罰”。因為通過分析慈溪市2006年至2008年間老年人犯罪案件情況，可以發(fā)現(xiàn)三年間37名老年犯罪嫌疑人中，其中有22人年齡不滿65周歲，占到總?cè)藬?shù)的59.5%。這說明在當(dāng)代社會，隨著醫(yī)療水平的提高，許多剛滿60周歲的老年人仍具有較發(fā)達(dá)的生理機(jī)能，實施犯罪行為時也具有較高的社會危害性，不宜從寬處理。另外，將從寬處理的年齡起點設(shè)定為65周歲，也可以較好地防范國家工作人員實施“59歲腐敗現(xiàn)象”后利用從寬處理的規(guī)定逃避相應(yīng)的法律制裁。

需要特別強(qiáng)調(diào)的是，犯罪時年滿65周歲僅是一種“彈性從寬量刑情節(jié)”，對于一些主觀惡性較深或人身危險性較大的老年犯罪人，如實施危害國家安全、危害公共安全、黑惡勢力犯罪或殘害其他弱勢群體的暴力性犯罪等行為的，依然要從嚴(yán)懲處。

(二)對于老年人限制適用某些刑種。筆者建議將刑法第29條修改為:“犯罪時不滿18周歲、審判時年滿70周歲或懷孕的婦女，不適用死刑?！睂δ隄M70周歲的犯罪人不適用死刑，是《公民權(quán)利及政治權(quán)利國際公約》等國際性文件的明確規(guī)定，甚至許多國家都已經(jīng)廢除了死刑，因此，對滿面皺紋白發(fā)皚皚的老人免除死刑，也應(yīng)是我國刑法制度走向文明和完善的題中應(yīng)有之義。此外，由于無期徒刑是僅次于死刑的一種嚴(yán)厲刑罰，筆者認(rèn)為，一般情況下也不應(yīng)該對70周歲以上的老年人適用無期徒刑。因此依據(jù)我國刑法規(guī)定，對判處無期徒刑的罪犯至少執(zhí)行10年以上刑罰才能假釋，這樣就會導(dǎo)致年逾八旬的老人仍在監(jiān)獄“改造”的情形，與當(dāng)代所倡導(dǎo)的刑罰人道主義相背離。

(三)從訴訟程序上保障老年犯罪嫌疑人的合法權(quán)益。建議在《刑事訴訟法》中將65周歲以上的老年人在刑事訴訟程序中與未成年人作同等處理，可以在《刑事訴訟法》第34條增加一款“年滿65周歲的老年人未委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)”的規(guī)定，賦予其“指定辯護(hù)權(quán)”。同時，為了幫助老年犯罪嫌疑人有效行駛訴訟權(quán)利，可以修訂《刑事訴訟法》第14條，要求人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)保障對于年滿65周歲的老年人的依法享有的訴訟權(quán)利，在訊問和審判的時候可以通知其配偶、成年子女或其他成年直系親屬到場。司法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)積極探索保障老年犯罪嫌疑人訴訟權(quán)利的工作機(jī)制，比如探索設(shè)立老年人法庭、老年人檢察工作辦公室等機(jī)構(gòu)盡量適應(yīng)和照顧老年人的身心特點，并通過指派即將退休的工作人員具體承辦案件等形式，幫助老年人有效行駛自己的訴訟權(quán)利。

(四)在刑罰的執(zhí)行上可以適當(dāng)變通處理。首先，要盡量建議法院對老年人適用管制、緩刑的刑罰，使其不脫離原有生活環(huán)境并能與家庭成員繼續(xù)保持親情聯(lián)系，在執(zhí)行拘役、有期徒刑刑罰時，也應(yīng)盡可能地實行就地關(guān)押，并將老年罪犯與其他罪犯分押分管，并注意提供必要的醫(yī)療診治設(shè)施。其次，對老年罪犯進(jìn)行勞動改造時應(yīng)區(qū)別對待。因為老年罪犯即使回歸社會一般也不再要求他們自食其力，勞動改造、學(xué)會一技之長已不是對他們的主要要求，因而對有勞動能力的可以讓其從事輕微勞動，而對無勞動能力的老年罪犯則不再讓其勞動。第三，在執(zhí)行減刑、假釋和監(jiān)外執(zhí)行時，可以在預(yù)防犯罪的前提下對老年罪犯從寬掌握，對達(dá)到一定年齡的老年罪犯(如80歲以上)可以采用保安處分來替代刑罰處罰。對老年罪犯在刑罰執(zhí)行上予以適當(dāng)變通，一方面減輕了監(jiān)管部門的壓力，使司法資源能更有效地發(fā)揮功用，另一方面體現(xiàn)了我國刑法對老年人的人文關(guān)懷，是科學(xué)發(fā)展觀在刑罰執(zhí)行領(lǐng)域的具體表現(xiàn)，也是構(gòu)建社會主義和諧社會的內(nèi)在需要。

作者單位: 浙江省慈溪市人民檢察院。

注釋:[1] 余飛.刑事責(zé)任年齡上限問題芻議.社科縱橫.2007年第11期，第106頁.

[2] 黃村力.刑法總則比較研究(歐陸法比較).臺北三民書局1996年版，第328頁.

[3] 陳永革、李纓.老年人犯罪的刑罰問題.西南民族大學(xué)學(xué)報#8226;人文社科版.2003年第12期，第127頁.

[4] 馬克昌.犯罪通論.武漢大學(xué)出版社，1999年版，第268頁.