一、信賴?yán)娓攀?/p>

在大陸法系國家，合同法所保護(hù)的利益區(qū)分為履行利益，信賴?yán)婧凸逃欣妗Ｋ^履行利益又稱積極利益，是指合同有效成立后，債務(wù)人依照合同約定履行合同義務(wù)，債權(quán)人從履行中所得到的利益;信賴?yán)嬗址Q消極利益，是指當(dāng)事人相信合同有效成立，但因某種事實(shí)之發(fā)生，該合同不成立或無效時(shí)，當(dāng)事人所蒙受的不利益;固有利益又稱維護(hù)利益，是指履行利益以外的其他法益，是債權(quán)人享有的不受債務(wù)人和其他人侵害的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)和人身權(quán)益。

在英美法系國家，富勒所著的《合同損害中的信賴?yán)妗樊a(chǎn)生了重要影響。根據(jù)合同損害賠償所追求的不同目的，將契約利益分為返還利益、信賴?yán)婧推诖?。如果基于?duì)被告允諾的信賴，原告向被告交付了某些價(jià)值，被告未履行其允諾，法院可以迫使被告交出他從原告處接受的價(jià)值，【1】這種利益就是返還利益，對(duì)此保護(hù)是為了防止不當(dāng)?shù)美?信賴?yán)?，是指一方?dāng)事人基于對(duì)另一方允諾的信賴而改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位，當(dāng)另一方違背其諾言時(shí)，為使信賴方恢復(fù)到原有的經(jīng)濟(jì)地位而賦予該方的權(quán)益?！?】期待利益是基于雙方的約定創(chuàng)造出來的期待的價(jià)值，對(duì)此的保護(hù)意味著，將原告置于與契約已被履行相同的地位。

比較而言，大陸法系的履行利益和英美法系的期待利益相當(dāng)。返還利益和固有利益是兩大法系基于不同制度上的需要?jiǎng)澐值?。而信賴?yán)?，大陸法系所指的是英美法系合同有效成立前的信賴?yán)?，即在?dāng)事人為了訂立合同進(jìn)行磋商階段的信賴?yán)妗?/p>

二、信賴?yán)娴馁r償范圍

美國學(xué)者富勒認(rèn)為對(duì)于信賴?yán)鎿p失的賠償“我們的目的是要使他恢復(fù)到與允諾作出前”的處境?！?】我國學(xué)者認(rèn)為，信賴?yán)娴难a(bǔ)償即是信賴方因信賴過錯(cuò)方的締約行為而付出的各種費(fèi)用的補(bǔ)償，而磋商以前的狀態(tài)和現(xiàn)有狀態(tài)的差距即是應(yīng)賠償?shù)姆秶?。信賴?yán)娴馁r償范圍包括:

(一)直接損失

直接損失是指受害人既存財(cái)產(chǎn)的減少，主要指因締約而產(chǎn)生的損失。概括說來，包括以下幾方面:

1、締約費(fèi)用，指信賴人為準(zhǔn)備簽訂合同而支出的費(fèi)用，包括必要的考察費(fèi)用、差旅費(fèi)、資料費(fèi)、租用場地費(fèi)等。

2、準(zhǔn)備履行合同而支出的費(fèi)用，如信賴人為保管標(biāo)的物而租賃或修建倉庫的費(fèi)用、為準(zhǔn)備運(yùn)輸租賃車輛而支付的運(yùn)輸費(fèi)等。

3、信賴人因向銀行融資而支付的利息，例如:受贈(zèng)人相信贈(zèng)與人的贈(zèng)與而先期向銀行貸款，由此向銀行支出的利息也應(yīng)屬于所受損害。又如:著名的美國1965年“紅梟連鎖店加盟案”中，被告是一家商號(hào)為“紅梟”的超市連鎖店，原告霍夫曼夫婦希望通過談判能夠獲得經(jīng)營一家紅鷹連鎖店的特許。在談判過程中，原告聽從被告勸說，賣掉了自己的烘餅店來為經(jīng)營超市作準(zhǔn)備，但最終雙方談判破裂而無法簽訂特許經(jīng)營合同。本案中，原告為準(zhǔn)備經(jīng)營連鎖超市而賣掉的自己的烘餅店就是一種既存利益的損失，法院依據(jù)允諾禁反言判被告予以賠償?！?】

(二)間接損失

1、賠償應(yīng)包含間接損失

對(duì)信賴?yán)娴膿p失是否應(yīng)包括間接損失，世界各國觀點(diǎn)不一致，如英美普通法普遍認(rèn)為喪失的訂約機(jī)會(huì)尤其是可得利潤存在不易證明數(shù)額，也不易確定的弊端，因此賠償只能是已經(jīng)付出的，不包括預(yù)期可以得到的，而法國則采取靈活態(tài)度，在一定條件下承認(rèn)這部分損失?！?】對(duì)此我國理論界也存在爭議，不過在我國占優(yōu)勢的通說皆認(rèn)為應(yīng)包括間接損失。對(duì)此筆者亦認(rèn)為間接損失應(yīng)是信賴?yán)娴膿p失中不可分割的一部分，理由如下:

(1)間接損失是指因一方當(dāng)事人的締約過錯(cuò)行為而使另一方應(yīng)增加財(cái)產(chǎn)沒有增加的損失，英美法系稱為“違約所阻之收益”，表現(xiàn)為機(jī)會(huì)的喪失。這種機(jī)會(huì)的喪失確是因過錯(cuò)方當(dāng)事人或違反通知協(xié)力等先合同義務(wù)、或惡意磋商的故意而造成的，過錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系，所以應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。

(2)這種機(jī)會(huì)的喪失確是信賴方當(dāng)事人在相信合同能夠訂立的基礎(chǔ)上才造成的，屬信賴?yán)娣懂牎?/p>

(3)根據(jù)公平和誠實(shí)信用原則，如果信賴方基于信賴而造成的損失得不到補(bǔ)償，就不能給受害方以保護(hù)，也放縱了締約過失行為，這是不應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

2、間接損失的確認(rèn)在實(shí)踐中應(yīng)注意的是:

(1)如果第三人已就相同標(biāo)的與“第四人”簽訂了合同，那么可以確定“第四人”依此合同獲得的凈利潤為信賴人的損失。因?yàn)槿绻刨嚾藳]有喪失與第三人訂立合同的機(jī)會(huì)，就會(huì)產(chǎn)生信賴人與第三人訂立合同的結(jié)果，信賴人會(huì)獲得相同的利益。

(2)如果第三人尚未與其他人簽定合同并且仍有簽訂相同標(biāo)的合同的愿望，則表明信賴人尚未喪失機(jī)會(huì)，不予賠償。

(3)如果第三人尚未和其他人簽訂相同標(biāo)的合同并且已沒有簽訂相同標(biāo)的合同的愿望，則不予賠償。

3、間接損失的常見情況包括以下幾種:

(1)失去與第三人締結(jié)類似合同的機(jī)會(huì)構(gòu)成的所失利益。例如，甲對(duì)乙表示出售某新型電腦，價(jià)金50萬元。乙于承諾后，拒絕丙以45萬元出售同一廠牌之要約。設(shè)其后甲以意思表示錯(cuò)誤撤銷買賣契約時(shí)，乙喪失與丙訂立有利之契約的機(jī)會(huì)，即為所失利益?！?】

(2)因合同不成立或效力瑕疵而在市場上以合理價(jià)格買賣同類標(biāo)的物之差價(jià)損失。例如:A向B訂購轎車一輛，價(jià)金為8萬元。若B以意思表示錯(cuò)誤而撤銷了買賣合同，后時(shí)價(jià)上漲，A無奈以9萬元市價(jià)購得同等轎車一輛，則B應(yīng)就A因漲價(jià)買受而致的1萬元損失，予以賠償;若A以意思表示錯(cuò)誤而撤銷買賣合同，后時(shí)價(jià)跌落，B無奈以7萬元市價(jià)脫售其車，則A應(yīng)就B因削價(jià)脫售而致的1萬元損失，予以賠償。

(3)締約過失損害對(duì)象因閑置的機(jī)會(huì)成本所構(gòu)成的所失利益，即現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動(dòng)所獲得的利潤損失。如出租物閑置損失的租金等。如甲有一房對(duì)外出租，乙表示要承租，甲就沒有租于其他人，若干天后，乙以意思表示錯(cuò)誤而撤銷合同。甲的出租屋閑置若干天所損失的租金為所失利益。

(三)信賴?yán)尜r償是否以履行利益為限

通常情形下，信賴?yán)鏁?huì)小于期待利益，但并不排除信賴?yán)鎿p害會(huì)高出期待利益的可能性，但是否應(yīng)以其為最高限度，對(duì)此，理論界尚有很多爭議。例如，A向B訂購轎車一輛，價(jià)金為9萬元，該車成本為8萬元，此時(shí)B就買賣所得的履行利益為1萬元。若A以意思表示錯(cuò)誤而撤銷了買賣契約，后時(shí)價(jià)狂跌，B無奈以7萬元脫售其車。那么，A對(duì)B的賠償應(yīng)為多少呢?

英美法系在原則上肯定信賴?yán)尜r償以履行利益為限。其《第一次合同法重述》第333條a款規(guī)定，不論在什么情況下全部賠償不得超過“全部合同價(jià)格”。富勒認(rèn)為信賴?yán)婵梢苑譃閮深?必要信賴和附帶信賴。必要信賴是原告通過合同可獲得好處的“代價(jià)”，它包括對(duì)雙務(wù)合同中明示或默示條件的履行、對(duì)單務(wù)合同中所要求之行為的履行、為這兩種案型的履行所做的準(zhǔn)備以及因締結(jié)合同本身所受的損失，如錯(cuò)過締結(jié)其他贏利合同的機(jī)會(huì)。附帶信賴是自然而然產(chǎn)生的，可以從合同中預(yù)想到的，但卻不構(gòu)成完善原告合同權(quán)利的必要行為，它不能夠被看做是被告履行的“代價(jià)”。筆者同意富勒的主張，應(yīng)該根據(jù)不同的信賴來確定是否需要期待利益作為損害賠償?shù)淖罡呦揞~:

1、必要信賴

對(duì)于必要信賴，應(yīng)該以“全部合同價(jià)格”為最高限額，因?yàn)槿绻麑?duì)此不加以限制的話，那么就表明原告簽訂一份虧本的合同，就是允許原告將自己的合同損失轉(zhuǎn)嫁給被告?！?】為了避免這樣的結(jié)果，必須通過參照從其所要從事的生意合理預(yù)計(jì)到的利潤或損失，來限制原告取得賠償。

2、附帶信賴

在涉及附帶利益的場合沒有理由以“合同的全部價(jià)格”亦即“客觀”的期待限制賠償。因?yàn)榇朔N信賴的負(fù)擔(dān)不是締結(jié)合同所必要的“代價(jià)”，以超過“全部合同價(jià)格”的數(shù)額轉(zhuǎn)嫁給被告并不構(gòu)成將原告的合同損失轉(zhuǎn)嫁給被告，而是更有利于維持市場秩序和保護(hù)交易安全。

大陸法學(xué)學(xué)者對(duì)此也有爭議，德國民法和日本判例均認(rèn)為締約過失責(zé)任的賠償數(shù)額不應(yīng)該超過期待利益。德國《民法典》第122條對(duì)撤銷意思表示人的損害賠償做了限制，“賠償數(shù)額不得超過另一方或者第三人于意思表示有效時(shí)所受利益的數(shù)額”;第179條規(guī)定在無權(quán)代理的情況下代理人的賠償數(shù)額“不超過另一方當(dāng)事人在合同有效時(shí)可得到的數(shù)額”。筆者認(rèn)為:合同不成立、無效或被撤銷的情況下，應(yīng)當(dāng)以履行利益為限賠償信賴人的損失，因?yàn)槿绻^合同價(jià)格，則是將合同成立生效后應(yīng)承但的損失轉(zhuǎn)嫁給了對(duì)方，不利于交易安全與公平;但是如果是過失方未盡告知或說明等先合同義務(wù)，使信賴人作出相應(yīng)判斷而支出的相應(yīng)費(fèi)用就是富勒所謂的“附帶信賴”，這些支出屬于過失方加害行為造成的，故不應(yīng)以履行利益為限。

三、信賴?yán)鎿p害賠償?shù)南拗埔?guī)則

為了使信賴?yán)娌恢掠跀U(kuò)大到不可限制的地步，英美法系和大陸法系都設(shè)置了一定的規(guī)則。由于美國契約法的理論是將信賴?yán)娴馁r償納入合同訴訟之中，所以對(duì)于信賴?yán)娴馁r償也和期待利益一樣，受到減損原則、可預(yù)見性原則和費(fèi)用支出的確定性等限制。在大陸法系，信賴?yán)娴馁r償也會(huì)受到相當(dāng)因果關(guān)系、減損規(guī)則，過失相抵以及損益相抵等規(guī)則的限制?，F(xiàn)對(duì)主要規(guī)則加以探討:

(一)可預(yù)見性規(guī)則

美國《第一次合同法重述》第90條規(guī)定的適用允諾禁反言的條件“a、允諾人是否合理期待其允諾將誘使相對(duì)人為某特定行為或不行為?”我國合同法第113條規(guī)定了此項(xiàng)規(guī)則。在信賴?yán)鎿p害賠償問題上，賠償義務(wù)人只應(yīng)對(duì)其在允諾時(shí)所能合理預(yù)見的，其違反諾言可能會(huì)對(duì)信賴人造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。具體而言，締約人通常只對(duì)締約時(shí)已經(jīng)預(yù)見或能夠預(yù)計(jì)的風(fēng)險(xiǎn)或代價(jià)加以賠償，超過合理預(yù)見范疇的將不在賠償范圍之內(nèi)。

(二)費(fèi)用支出的確定性規(guī)則

費(fèi)用支出的的確定性，是由英美判例法確立的一項(xiàng)限制損害賠償范圍的規(guī)則。適用這一規(guī)則的意義在于，即使受損方的損失是致害方可以預(yù)見的，但受害方亦不能任意主張賠償。受害方請(qǐng)求賠償?shù)膿p失應(yīng)是確定的，有證據(jù)可證明的。法官在判處賠償時(shí)應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行考量，推敲允諾是否可知行，費(fèi)用支出的證據(jù)是否明確，其他締約機(jī)會(huì)是否存在等內(nèi)容，以求得公平。

(三)過失相抵規(guī)則

英美法系稱之為“共同過失”，大陸法系稱之為“混合過錯(cuò)”或“與有過失”。德國《民法典》第122條，第179條，第307條關(guān)于締約過失三種情況的規(guī)定中，明確規(guī)定受害人因自己故意或過失，明知或誤認(rèn)契約成立或生效時(shí)，不得請(qǐng)求過失人賠償其締約之損失。筆者認(rèn)為該規(guī)定排除了過失相抵的適用是有待商榷的，王澤鑒先生認(rèn)為:“此項(xiàng)規(guī)定在立法政策上，是否妥適，非無疑問”。 【8】劉得寬先生也認(rèn)為:“締約過失情形之下，被害人于有過失時(shí)，亦仍適用過失相抵之規(guī)則”。過失相抵是指就損害之發(fā)生或擴(kuò)大，被害人與有過失時(shí)，減輕賠償金額或免除賠償責(zé)任。這實(shí)質(zhì)是基于公平原則及誠實(shí)信用原則而將“自己責(zé)任”這一損害賠償法之根本原則具體化。且筆者認(rèn)為如果受害人的過錯(cuò)為故意，即明知過錯(cuò)方實(shí)施了締約過失行為而仍支出各種費(fèi)用，這時(shí)被害人的過錯(cuò)就與其所受損失之間有直接的因果關(guān)系，則該損失應(yīng)有受害人自己承擔(dān)。如果受害人的過錯(cuò)為過失，則應(yīng)適用過失相抵規(guī)則。該規(guī)則依據(jù)當(dāng)事人雙方過失行為與損害的法律因果聯(lián)系，將損害在受害人與施害人之間按比例共同承擔(dān)。

(四)損益相抵規(guī)則

損益相抵指賠償權(quán)利人基于損害發(fā)生的同一原因獲得利益時(shí)，應(yīng)將所受利益從所受損害中扣除以確定損害賠償范圍。德、日民法一般皆認(rèn)同，我國民法雖無規(guī)定，判例及學(xué)說上已認(rèn)為理所當(dāng)然。損益相抵規(guī)則也是信賴?yán)嬗?jì)算過程的限制規(guī)則。它要求將基于損害發(fā)生的同一賠償原因所獲得的利益，包括受害人財(cái)產(chǎn)增加的積極利益和既有財(cái)產(chǎn)得免減少的消極利益，從所受損害賠償中扣除，從而使賠償范圍僅限于“純損害”。它是“無損害則無賠償”原則的具體化。

作者:陳瑩，山東大學(xué)法學(xué)院2007級(jí)民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生; 占長斌，山東大學(xué)法學(xué)院2007級(jí)訴訟法學(xué)研究生。

注釋:

[1][美]朗#8226;富勒，小威廉、R#8226;帕迪尤. 韓世遠(yuǎn)譯，載梁慧星主編.合同損害賠償中的信賴?yán)?為權(quán)利而斗爭.中國法制出版社2000年版，第507頁.

[2]王軍.美國合同法.中國政法大學(xué)出版社1996年版，第333頁.

[3][美]朗#8226;富勒，小威廉、R#8226;帕迪尤. 韓世遠(yuǎn)譯，載梁慧星主編.合同損害賠償中的信賴?yán)?為權(quán)利而斗爭.中國法制出版社2000年版，第508頁.

[4]潘維大，黃陽壽編著.英美契約法案例解析.北京大學(xué)出版社2001年版，第411～415頁.

[5]全國人大法制工作委員會(huì)民法室編.中華人民共和國合同法立法資料選.法律出版社1999年版，第342頁。

[6]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究(第五冊(cè)).中國政法大學(xué)出版社1998年版，第231頁.

[7]王培韌.締約過失責(zé)任研究.人民法院出版社2004年版，第191頁.

[8]王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究(第一冊(cè)).中國政法大學(xué)出版社1998年版，第232頁.