王西平　盧　明

近年來，深圳舞王俱樂部、福州拉丁酒吧等各地娛樂場所的特大火災事故屢屢發(fā)生，而這一系列事故又都有著驚人的相似之處，那就是都屬于“無證無照”或“證照不全”非法經(jīng)營的娛樂場所。大家不禁要問，這類“無證無照”或“證照不全”的娛樂場所為什么會長期存在，應該由誰來查處呢？文化娛樂場所非法經(jīng)營行為主要有“無證無照”“無證有照”“有證無照”3種情況。筆者通過查閱相關(guān)法律法規(guī)，對此提出幾點不成熟的意見，供大家參考。

“無證無照” 查處以

文化部門為主

文化部門是娛樂場所的行政主管部門，按照《行政許可法》第10條規(guī)定：“行政機關(guān)應當對公民、法人或者其他組織從事行政許可事項的活動實施有效監(jiān)督?！币虼?，文化部門應當對娛樂場所履行監(jiān)管職責。

那么文化部門在履行監(jiān)管職責時，是不是只需要對有許可證的娛樂場所進行監(jiān)管呢？《行政許可法》第81條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應當取得行政許可的活動的，行政機關(guān)應當依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”《安全生產(chǎn)法》第54條也規(guī)定：“……對未依法取得批準或者驗收合格的單位擅自從事有關(guān)活動的，負責行政審批的部門發(fā)現(xiàn)或者接到舉報后應當立即予以取締，并依法予以處理。……”《文化部行政許可管理辦法》第28條也作出規(guī)定：“公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應當取得文化部行政許可的活動，文化部依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，文化部門不但應當對有許可證的娛樂場所進行監(jiān)管，而且應當對無許可證的文化娛樂場所進行監(jiān)管。

在工作中也經(jīng)常有文化部門的同志反映：“我們也想查處‘無證無照非法經(jīng)營的娛樂場所，可是我們沒有處罰的依據(jù)?！笨陀^上講，現(xiàn)行法律法規(guī)沒有專門規(guī)定文化部門對“無證無照”非法經(jīng)營的娛樂場應當怎么處罰。但是《無照經(jīng)營查處取締辦法》第17條規(guī)定，許可審批部門在查處無證違法行為中，應當依照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰；相關(guān)法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，應當依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》第14條、第15條、第16條進行處罰。

《無照經(jīng)營查處取締辦法》是經(jīng)2002年12月18日國務院第67次常務會議通過，國務院令第370號公布，自2003年3月1日起施行的法規(guī)，雖然其有特定的執(zhí)法主體，但是有這樣的特殊規(guī)定，文化部門在查處取締“無證無照”非法經(jīng)營的娛樂場所時，自然可以使用這部法規(guī)進行處罰。

具體到“無證無照”非法經(jīng)營的娛樂場所，到底應該由文化部門查處，還是應該由工商部門查處呢？筆者認為，應當以文化部門查處為主。因為《無照經(jīng)營查處取締辦法》第3條規(guī)定：“對于依照法律、法規(guī)規(guī)定，須經(jīng)許可審批的涉及人體健康、公共安全、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護、自然資源開發(fā)利用等的經(jīng)營活動，許可審批部門必須嚴格依照法律、法規(guī)規(guī)定的條件和程序進行許可審批。工商行政管理部門必須憑許可審批部門頒發(fā)的許可證或者其他批準文件辦理注冊登記手續(xù)，核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。”

既然娛樂場所行政許可在前，工商注冊登記在后，那么就是先“無證”再“無照”。所以，文化部門應當主動查處，工商部門予以配合。

“無證有照” 查處以

工商部門為主

娛樂場所出現(xiàn)“無證有照”非法經(jīng)營行為的有兩種情況：一是應當取得而未取得文化部門的許可證，工商部門就給予注冊登記；二是許可證被吊銷以及到期后，工商部門未按規(guī)定撤銷注冊登記的。這兩種情況都是工商部門過錯在先，本身都是屬于違法行為。

根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第6條規(guī)定：“對于已經(jīng)取得營業(yè)執(zhí)照，但未依法取得許可證或者其他批準文件，或者已經(jīng)取得的許可證或者其他批準文件被吊銷、撤銷或者有效期屆滿后未依法重新辦理許可審批手續(xù)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，法律、法規(guī)規(guī)定應當撤銷注冊登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的，工商行政管理部門應當撤銷注冊登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。”

因此，對“無證有照”非法經(jīng)營的娛樂場所，應當以工商部門查處取締為主，文化部門予以配合。

“有證無照” 查處以

工商部門為主

對“有證無照”非法經(jīng)營的娛樂場所，《無照經(jīng)營查處取締辦法》第4條規(guī)定：“下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處：

（一）應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；

（二）無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業(yè)執(zhí)照而未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；

（三）已經(jīng)依法取得許可證或者其他批準文件，但未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；

（四）已經(jīng)辦理注銷登記或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以及營業(yè)執(zhí)照有效期屆滿后未按照規(guī)定重新辦理登記手續(xù)，擅自繼續(xù)從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；

（五）超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。

前款第(一)項、第(五)項規(guī)定的行為，公安、國土資源、建設、文化、衛(wèi)生、質(zhì)檢、環(huán)保、新聞出版、藥監(jiān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等許可審批部門(以下簡稱許可審批部門)亦應當依照法律、法規(guī)賦予的職責予以查處。但是，對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?/p>

所以，上述這兩種情況造成的“有證無照”非法經(jīng)營的娛樂場所，均應當由工商部門查處。

2009年，國務院將開展以打擊非法違法生產(chǎn)經(jīng)營行為主要內(nèi)容的安全生產(chǎn)執(zhí)法行動；新修訂公布的《消防法》，以及與《消防法》相配套的《建設工程消防監(jiān)督管理規(guī)定》(公安部令第106號)、《消防監(jiān)督檢查規(guī)定》(公安部令第107號)、《火災事故調(diào)查規(guī)定》(公安部令第108號)3個部門規(guī)章，也自2009年5月1日起施行。筆者認為，一是通過制定或修訂與《消防法》相配套的部門規(guī)章，來對上述問題進一步予以明確界定；二是通過對現(xiàn)行法規(guī)與規(guī)章的學習，分清對非法違法經(jīng)營的娛樂場所查處取締的責任，有助于指導“打非”工作的開展。

當然，在實際工作中，可能情況會更加復雜多變，不單單只是上述分析的3種情況。這就需要各級政府及政府相關(guān)部門要加強協(xié)調(diào)，互通信息，建立聯(lián)合執(zhí)法機制，形成聯(lián)手打擊非法違法生產(chǎn)經(jīng)營行為的高壓態(tài)勢。不過，再好的工作機制，都不如出臺相關(guān)規(guī)定，對此作出明確界定的效果好。

編輯邊 安