劉繼虎 劉正宗

摘要自2001年我國《信托法》頒布實施以來我國信托公司呈現(xiàn)出快速發(fā)展的良好勢頭,但是,在我國當前的法律理論和實踐中,對信托公司市場準入法律制度的研究還處于相對滯后的狀態(tài)。本文從目前立法現(xiàn)狀著手,將信托公司的市場準入制度劃分為機構準入和業(yè)務準入并進行了細致分析,指出其應具備的條件,并提出了相應的立法建議。

關鍵詞信托公司機構準入業(yè)務準入

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-141-01

信托制度的靈活性得到了全世界的認同,而其在商事領域的成功運用更是堪稱財富管理工具創(chuàng)新的典范,哈佛大學的斯科特教授評價:“信托作為處分財產的設計,沒有其他法律制度能與其靈活性相媲美。設定信托的目的,就如同律師的想象力一樣無限?！弊晕覈缎磐蟹ā奉C布實施以來,國內持續(xù)經(jīng)營的54家信托公司呈現(xiàn)出快速發(fā)展的良好勢頭,2008年4月,全國信托公司的受托資產規(guī)模已達12000億元。但是,在我國當前的法律理論和實踐中,對信托公司市場準入法律制度的研究還處于相對滯后的狀態(tài),相關的研究主要集中于經(jīng)濟學或管理學領域,缺少從法學視角的深入探討,值此信托業(yè)法制建設的關鍵時期,研究信托公司市場準入的法律問題顯得很有必要。

一、信托公司的市場準入及現(xiàn)狀

信托公司是依據(jù)信托法、公司法等法律法規(guī)而特許設立并且主要以受托人身份經(jīng)營信托業(yè)務和收取報酬的金融類法人組織。信托公司市場準入實際上就是信托公司如何具備開展營業(yè)信托的行為能力,從而具備特定的資格并進入信托市場從事營利行為。信托公司獲得市場準入的資格,是其享有營業(yè)受托人的權利并承擔相應義務的前提。也正是因為信托公司的市場準入條件非常嚴格,所以信托公司才能享有不同于其他經(jīng)營主體的權利。

目前我國信托公司市場準入的立法現(xiàn)狀可以簡單地概括為:以銀監(jiān)會為行政監(jiān)管機關、以《信托公司管理辦法》和《非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》為基本法規(guī)文件、以嚴格的行政自由裁量為特點的金融審批管理模式。主要涉及以下三個方面的問題:1.已營業(yè)的信托公司遵循新的監(jiān)管法規(guī)進行機構確認登記。2.已營業(yè)的信托公司為了開展特許經(jīng)營的新業(yè)務而進行資格申請登記。3.非正常營業(yè)的信托公司通過重新登記而獲得機構資格確認。下文就信托公司的機構準入和業(yè)務準入問題進行專門探討。

二、信托公司機構準入的法律制度

由于法律歷史文化和金融市場發(fā)展水平的不同,英美法系對信托公司市場準入的監(jiān)管較為寬松,而大陸法系則要嚴格得多。就我國而言,設立信托公司法人機構應當具備以下基本條件:(1)有符合《公司法》和銀監(jiān)會規(guī)定的公司章程;(2)有符合規(guī)定條件的出資人,包括境內非金融機構、境內金融機構、境外金融機構和銀監(jiān)會認可的其他出資人;(3)注冊資本為一次性實繳貨幣資本,最低限額為3億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣;處理信托事務不履行親自管理職責,即不承擔投資管理人職責的,最低限額為1億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣;(4)有符合任職資格條件的董事、高級管理人員和與其業(yè)務相適應的合格的信托從業(yè)人員;(5)有健全的組織機構、業(yè)務操作規(guī)則和風險控制制度;(6)有與業(yè)務經(jīng)營相適應的營業(yè)場所、安全防范措施和其他設施;(7)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。當然,在設立信托公司時,諸如注冊資本、股東資格、從業(yè)人員、申請程序等方面還有更加細化的要求。

三、信托公司業(yè)務準入的法律制度

近年來,由于信托公司逐漸進入企業(yè)年金基金管理等領域,因此相關的政府主管部門也通過審核資格的方式準許部分信托公司經(jīng)營上述特殊的業(yè)務。信托公司申請開辦這些新業(yè)務除了需要具備一些基本條件外,還有更為具體的要求。下面就企業(yè)年金基金管理、外匯交易這兩種業(yè)務試為論述。

第一,企業(yè)年金基金管理業(yè)務。信托公司申請開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務,應具備以下條件:(1)具有良好的公司治理和組織架構,并有效發(fā)揮作用;(2)有與開辦企業(yè)年金基金業(yè)務相適應的內部控制制度及風險管理制度;(3)無挪用信托財產、發(fā)生存款性負債、以信托等業(yè)務名義變相負債以及違反信托業(yè)務分別管理、分別記賬的規(guī)定等行為,且最近3年內無其他重大違法違規(guī)經(jīng)營記錄;(4)有與開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務相適應的合格的專業(yè)人員;(5)有開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務所需的管理信息系統(tǒng)和其他設施;(6)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。

第二,外匯業(yè)務。在我國過去的信托業(yè)立法中,通常是采用在注冊資本中增加外匯資本的方式作為信托公司經(jīng)營外匯業(yè)務的準入門檻,目前則基本上取消了這種模式。《非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》第115條規(guī)定,信托公司申請開辦外匯業(yè)務,應當具備以下條件:(1)依法合規(guī)經(jīng)營,內控制度健全有效,經(jīng)營狀況良好;(2)有健全的外匯業(yè)務操作規(guī)程和風險管理制度;(3)有與開辦外匯業(yè)務相適應的合格的外匯業(yè)務從業(yè)人員;(4)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。

四、我國信托公司市場準入的立法建議

第一,關于信托公司市場準入的法律規(guī)定,目前主要分布于《非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》、《信托公司管理辦法》等法規(guī)中,但相當一部分條款仍不夠明確和具體,尤其缺乏系統(tǒng)性和可操作性。特別是,申請程序的不透明和行政自由裁量,大大降低了申請相關事項的可預期性。因此,建議進一步完善信托公司市場準入的法律法規(guī),明確每類審批事項的申請內容、程序、期限等。

第二,在信托公司市場準入的具體門檻中,對從業(yè)人員等問題的規(guī)定應當更加細化和嚴密,畢竟目前還沒有關于信托公司從業(yè)人員的專門規(guī)范性文件,因此很有必要在現(xiàn)有的信托法規(guī)中做出細致的規(guī)定。

第三,信托公司市場準入的法律制度實際上包括了機構準入和業(yè)務準入兩部分,目前這二者都實行嚴格的行政審批制。誠然,信托公司作為重要的非銀行金融機構,應該受到嚴格的監(jiān)管,但筆者認為,機構準入在現(xiàn)行監(jiān)管體制的基礎上應該更多地引入市場機制,而業(yè)務準入的監(jiān)管則應該朝著“規(guī)制緩和”和“鼓勵展業(yè)”的方向邁進?？傊?對信托公司的機構準入和業(yè)務準入應該區(qū)別對待,采取前者“緊”后者“松”、前者“審慎”后者“鼓勵”的不同方針,從而營造一種高門檻下的信托公司充分競爭和市場選擇態(tài)勢。